21. Ограничения рекламы

Наиболее полные схемы регулирования рекламной деятельности содержатся в отдельных законах «О рекламе», принятых в Азербайджане, Армении, Беларуси, Грузии, Кыргызстане, Латвии, Литвы, Молдове, Российской Федерации, Узбекистане, Эстонии и на Украине. Кроме того, правила, определяющие рекламную деятельность, отражены в законодательных актах общего применения, не ограничивающихся средствами массовой информации, таких как антимонопольные законы или законы, охраняющие права потребителей.

В целом эти законы о рекламе ориентированы на коммерческую рекламу, то есть объявления, способствующие продаже определенных видов продукции или услуг, и сфера их приложения во многих случаях строго ограничена именно этими рамками. Так, политическая реклама не подпадает под действие этих законов, хотя они включают в себя и так называемую социальную рекламу, призванную служить интересам широкой общественности.

Общим свойством этих законодательных схем является определение различных видов рекламных объявлений, подлежащих различной степени регулирования. Так, обычно законодательство запрещает распространение средствами массовой информации любой рекламы, содержащей заведомо ложную информацию. Во многих случаях законодательство накладывает также ограничения или запрет на рекламу, которая, как считается, оскорбляет общественную нравственность.

В законах содержится множество ограничений в отношении содержания рекламы. Несмотря на то, что большинство ограничений нацелены на защиту потребителей, все они слишком общие и, в некоторых случаях, неопределённые. В своей массе эти ограничения в условиях перехода к системе рыночных отношений отражают устаревший патерналистский и протекционистский подход к потребителю, и в любом случае не являются эффективными, поскольку талантливые рекламодатели всегда найдут пути, как рекламировать свою продукцию, формально не нарушая закон. Во всех этих многочисленных ограничениях не учтен характер рекламы, в которой для продвижения продукции часто применяются сатира, гипербола и другие приемы. Например, в законах о рекламе присутствует норма, которая запрещает размещение рекламы, порочащей объекты искусства, составляющие мировое и национальное достояние культуры (например, ст. 8 Закона «О рекламе» Кыргызстана). Под такое запрещение подпала бы реклама, недавно появившаяся в Великобритании, показывающая подмигивающую Мону Лизу, а также многочисленная реклама, в которой изображена статуя Свободы. Видимо, не стоит стремиться защищать национальное достояние и культурные ценности путем ограничения свободы слова. Эта задача может быть решена через образование и развитие культуры. Сказанное имеет отношение и к запрету дискредитировать авторитет родителей и воспитателей, подрывать доверие к ним со стороны несовершеннолетних в рекламе для несовершеннолетних (например, ст. 17 Закона Беларуси «О рекламе»). Ограничивая свободу слова, невозможно добиться сохранения и этой культурной ценности.

Подобным образом рекламные сообщения, использующие высказывания в превосходной степени, которые невозможно документально подтвердить (ст. 7 Закона «О рекламе» РФ), запрещены в большинстве рассматриваемых правовых систем реклама. Но они же - обычное явление для развитых стран, и потребители уже научились понимать их суть.

Между тем, законы также выделяют особые виды продукции, к рекламе которых применяются другие критерии. В этой связи наибольшую проблему с точки зрения законодательства создаёт реклама алкогольных напитков и табачной продукции, которая во многих случаях запрещается или строго ограничивается. Также следует отметить, что в ряде законов содержатся конструктивные требования, предписывающие, чтобы реклама этой и некоторой другой продукции содержала предупреждение о том, что ее употребление опасно для здоровья (например, Казахстан, Кыргызстан и Россия).

Другим видом продукции, которой законодательство уделяет большое внимание, являются медикаменты и способы лечения. Наиболее строгие правила в отношении такой рекламы предусмотрены в Беларуси. В соответствии с Законом «О рекламе» медикаменты, методы профилактики, диагностики и лечения болезней (включая нетрадиционные), медицинское оборудование, ветеринарные услуги и специальные продукты питания рекламируются только при наличии у рекламодателя положительного заключения Министерства здравоохранения Республики Беларусь. Порядок получения такого разрешения установлен Положением о порядке согласования содержания рекламы лекарственных средств, методов профилактики, диагностики и лечения болезней (включая нетрадиционные), изделий медицинского назначения, медицинской техники и специальных продуктов питания, утвержденным Приказом Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 29.03.1999 г. № 91. Согласование рекламы происходит на основании экспертизы содержания рекламы и осуществляется в виде разрешительной надписи «реклама разрешена» с указанием даты и номера согласования, а также срока действия. Срок действия такого согласования определен в один год. В течение этого срока рекламодатель имеет право размещать данную рекламу на территории Республики Беларусь. Для сравнения, в соответствии с российским законом «О рекламе» для рекламы медикаментов получения дополнительного заключения не требуется. Необходимо только наличие у рекламодателя разрешения на производство (реализацию) этих медикаментов. Кроме этого Законом РБ «О рекламе» установлено, что не допускается реклама медикаментов, которые принимаются или распространяются только по рецепту врача, либо содержат в своем составе наркотические или психотропные вещества. В соответствии с российским законодательством реклама медикаментов, отпускаемых по рецепту врача, допускается только в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников. Законодательством Республики Беларусь установлены дополнительные требования к содержанию рекламы медикаментов. Так, реклама лекарственного средства должна содержать указание, что рекламируемый препарат является лекарственным средством с его полным торговым названием и названием фирмы-производителя; информацию о показаниях и способах применения лекарственного средства и указание о необходимости обязательного прочтения инструкции по применению лекарственного средства до его применения, а также номер и срок действия регистрационного удостоверения Министерства здравоохранения Республики Беларусь. Наконец, при рекламе косметических средств, пищевых продуктов, витаминных и иных пищевых добавок запрещается утверждение, что такая продукция имеет лечебные свойства, если таковые не подтверждены в установленном порядке.

Что касается видов СМИ, то законодателей серьезно беспокоит эффект от рекламы, передаваемой по телевидению и радио, и в результате ряд законодательных актов запрещает передачу или показ рекламы в определенных видах программ (таких, как передачи для детей), в то время как некоторые правила предусматривают конкретные ограничения на продолжительность эфирного времени, которое может быть отдано рекламе, а другие отводят рекламе определенное время в сетке дневного или ночного вещания. Многие из этих законоположений отражают стремление рекламного законодательства защитить несовершеннолетних от воздействия некоторых видов рекламных объявлений.

Несмотря на широкий охват и конкретность большинства законодательных актов в области рекламной деятельности, режим санкций, применяемых в случае их нарушения, обычно определён недостаточно четко. В некоторых из стран распространение заведомо ложной коммерческой рекламы подлежит уголовному наказанию (например, Россия, Казахстан и Кыргызстан), а в Беларуси в большинстве случаев предусмотрены административные санкции за нарушение законов о рекламе. Белорусский и российский законы о рекламной деятельности предоставляют лицам, законным интересам которых был нанесен ущерб вследствие нарушения рекламного законодательства, право требовать возбуждения судебного иска, в результате рассмотрения которого на ответчика может быть возложена материальная компенсация. Более часто, однако, законы просто передают ответственность за контроль над осуществлением рекламной деятельности и применением законодательства в данной сфере специальным правительственным органам, таким, как антимонопольные органы. В Беларуси и России, например, эти учреждения имеют полномочия выносить предупреждения и запрещать незаконную рекламу, кроме того, они обязаны информировать службы, занимающиеся регистрацией и лицензированием, о случаях нарушений, чтобы эти службы могли вынести решение о принятии соответствующих мер.

Такое делегирование прав может иметь негативные последствия для независимых СМИ, финансирование которых во многом зависит от поступлений за распространение рекламы, поскольку оно создает возможности, не ограниченные специальными правовыми нормами, для правительственных органов контролировать содержание продукции печатных и электронных СМИ под угрозой их закрытия или лишения определенных источников доходов от рекламы.

Законы о рекламе представляют собой сферу, где не присутствуют соображения о конституционности действий государства. Широко декларированные в конституциях рассматриваемых стран гарантии свободы слова и печати не содержат упоминания ограничения коммерческой рекламы в виде допустимых законом рамок на осуществление этих свобод. Однако суды почти не дают указаний о том, находится ли коммерческая реклама в принципе под конституционной защитой или вне её, а суть законодательных схем, регулирующих рекламу, позволяет законодателям чувствовать себя вправе регулировать рекламную деятельность без каких-либо конституционных ограничений. Так, получается, что тот факт, что независимые СМИ, а следовательно и разнообразие видов СМИ, во многом зависят от доходов от рекламы, не вызывает вопроса: а затрагивают ли определенные ограничения на рекламную деятельность конституционные права СМИ или право общества на получение информации от СМИ?

Международными актами о правах человека признано, что рекламные тексты и, в частности, объявления, подлежат его защите, а ограничения в отношении рекламных текстов должны рассматриваться как ограничения свободы слова. Примером может служить судебное дело в Канаде, где Комитет по правам человека при ООН отменил запрет на рекламу на английском языке в провинции Квебек, которая была запрещена на основании защиты франкоговорящих жителей провинции.55 Комитет по правам человека при ООН постановил, что такие рекламные тексты защищаются правом на свободу слова. Более того, при нарушении права свободы слова не было необходимости в защите франкоговорящего меньшинства. Было бы достаточно требования о том, чтобы вывески были выполнены и на французском языке, не запрещая при этом вывески на английском языке.

Некоторые из международных и национальных судебных разбирательств были посвящены вопросу о запрете рекламы определенных профессий. Например, в деле «Касадо Кока против Испании» Европейский суд по правам человека рассматривал обширный, но не полный запрет, касающийся запрета на рекламу юридических услуг.56 Суд нашел различия между профессией юриста и другими профессиями, отметив его центральное положение в отправлении правосудия в качестве посредника между общественностью и судами. В свете этого, а также учитывая саморегулируемый характер санкций, запрет был признан обоснованным. Тем не менее, суд отметил важность рекламы не только для рекламодателя, но и для всей общественности. На практике, в большинстве стран реклама является основным способом получения и сравнения общественностью информации о ценах и услугах. Поэтому реклама как таковая защищена не только аспектом права на свободу слова рекламодателя, но и в аспекте права каждого на получение информации и идей. Схожая точка зрения была высказана и Верховным судом США: «Что касается частного интереса потребителя к свободному потоку рекламной информации, то такой интерес может быть таким же глубоким, если не глубже, чем его интерес к самым острым текущим политическим дебатам…»57

Хотя и трудно сформулировать общие принципы, вытекающие из этих решений, можно сказать, что эти суды пришли к заключению о том, что коммерческие рекламные высказывания в целом защищены гарантиями свободы слова, но в меньшей степени, чем иные виды выражений.

 


Институт проблем информационного права