 Предыдущая |
Следующая  |
Интеллектуальная
собственность
на телевидении и радио
Центр "Право и средства массовой
информации"
Серия "Журналистика и
право"
Выпуск 9
РАЗДЕЛ 1
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ОБ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ*) Употребляемый в этом разделе термин "лица" означает как физических лиц (граждане), так и юридических лиц (организации)
Авторское право определяет правовое положение (правовой статус) авторов и других владельцев авторских прав, а также регулирует отношения по использованию охраняемых авторским правом произведений науки, литературы и искусства.
Авторское право является частью (институтом) гражданского права.
Авторское право закрепляет определенные исключительные права за создателем произведения — автором. При этом автором может считаться только гражданин — физическое лицо.
Исключительные права, закрепляемые авторским правом, напоминают право собственности — они действуют против всех других лиц, запрещая им использовать произведение. Однако, авторское право — в отличие от права собственности — включает в себя, наряду с имущественными правами, также и личные неимущественные авторские права. Эти последние права могут принадлежать только авторам и к другим лицам переходить не могут.
Что касается имущественных авторских прав, то они могут быть переданы автором (причем, как частично, так и полностью) другим лицам; кроме того, они могут перейти к другим лицам в силу закона.
Таким образом, владельцами имущественных авторских прав могут выступать не только сами авторы, но и иные лица (организации или граждане). Все они, включая и авторов, именуются "владельцы авторских прав". Возможность принадлежности имущественных авторских прав различным лицам, признанная нашим законодательством лишь несколько лет тому назад, значительно повысила роль и значение авторского права во взаимоотношениях внутри страны.
Имущественные авторские права (они называются также "право на пользование") практически реализуются путем заключения авторских договоров, по которым эти права передаются — на определенный срок и в определенном объеме — новым владельцам (пользователям).
В некоторых случаях, указанных в законе, авторские произведения могут использоваться свободно, без необходимости заключения договоров. Это так называемые "случаи свободного использования".
Если произведение создано в рамках трудовых правоотношений, то имущественные права на его использование, как правило, переходят к работодателю.
При создании кинофильмов, телефильмов, телепрограмм, основные имущественные права по закону переходят к изготовителю (вещательная организация, продюсер).
Конечно, все произведения, которые не охраняются авторским правом (в связи с истечением срока охраны или по некоторым иным причинам) используются без договоров, свободно.
Авторское право и все другие виды прав на объекты интеллектуальной собственности, являются строго ограниченными по территории: российское авторское право действует только на территории России.
В любой зарубежной стране действует свое собственное авторское право. К счастью, авторское право различных стран основывается на одинаковых принципах; во многих случаях эти принципы вообще идентичны.
Тем не менее необходимо помнить, что произведение, охраняемое авторским правом в России, может не охраняться авторским правом в США и наоборот.
1.2. Из истории авторского права
Авторское право впервые было введено в Англии в первой четверти 17-го века. Постепенно оно стало признаваться и в других странах, вступивших на путь капиталистического развития.
Действие авторского права распространялось с течением времени на все большее число видов произведений, увеличивалась продолжительность действия авторских прав, авторские права все более укреплялись.
В 19-ом веке авторское право выходит на международную арену: появляется большое число двусторонних международных соглашений по авторскому праву, а в конце 19-го века — и многосторонние международные соглашения по авторскому праву.
В России авторское право впервые появилось в 1828 году, причем в довольно усеченном виде. Однако, российский закон об авторском праве 1911 года вполне соответствовал передовым мировым стандартам того времени.
После Октябрьской революции (1917г.) все царское законодательство, в том числе и закон об авторском праве, было отменено. Последовавший затем ряд декретов был направлен на обеспечение свободного использования произведений. По сути дела первым советским законом об авторском праве явились Основы авторского права 1925 года.
Вскоре они были заменены Основами авторского права 1928 года, а также Законом РСФСР "Об авторском праве" 1929 года. К некоторым нормам этих актов 1928 года приходится прибегать и в настоящее время — при определении правообладателей произведений, созданных до 1961—1964 годов.
Следующим важным этапом в развитии авторского права нашей страны явилось принятие в 1961 году "Основ гражданского законодательства Союза СССР и союзных республик" и вступление в силу с 1 октября 1964 года Гражданского кодекса РСФСР. В ГК РСФСР содержалась подробная регламентация вопросов авторского права. Во всех остальных союзных республиках СССР гражданские кодексы регулировали вопросы авторского права практически аналогичным образом.
В Основы ГЗ 1961 года и в ГК РСФСР в 1973—1974 годах были внесены принципиальные изменения, связанные с присоединением СССР (с 27 мая 1973 года) ко Всемирной конвенции об авторском праве.
После прекращения существования СССР (24 декабря 1991 года) прежнее советское законодательство сохранило свое действие на территории России.
Раздел V "Авторское право" ГК РСФСР официально не отменен до настоящего времени, хотя подавляющее число его норм фактически заменены нормами нового законодательства.
В настоящее время в России в области авторского права действуют и должны учитываться при использовании произведений на телевидении и радио ряд нормативных актов, как национальных, так и международных.
1.3.1. Национальное законодательство
Основным нормативным актом по авторскому праву России в настоящее время является закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных права" от 9 июля 1993 года (ВВС, 1993, №22, ст.1242). Закон был изменен Федеральным законом от 16 июля 1995 года №110-ФЗ (СЗ РФ, 1995, №30, ст.2866).
Важное значение имеет также постановление Верховного Совета Российской Федерации "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 года (ВВС, 1993, №32, ст.1244).
Закон об авторском праве и смежных правах (далее — Закон) и Постановление о порядке его введения в действие были официально опубликованы 3 августа 1993 года и с этого дня вступили в силу.
Важное значение имеет также постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 года №218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" (САПП РФ, 1994, №13, ст.994).
Некоторые нормы, относящиеся к авторскому праву, содержатся в законе Российской Федерации "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991 года, который ныне действует с несколькими последующими дополнениями (ВВС, 1992, №7, ст.300; СЗ РФ, 1995, №3, ст.169; №24, ст.2256; №30, ст.2871; 1996, №1, ст.1).
Важным документом в сфере авторского права является Устав Российского авторского общества (РАО), зарегистрированный в Министерстве юстиции РФ 30 сентября 1993 года (свидетельство №1932). Устав не является нормативным актом. Устав опубликован в сборнике нормативных актов "Права на результаты интеллектуальной деятельности", М., издательство "Де-юре", 1994, стр. 197.
Основным международным договором России в области авторского права остается Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года, пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года. СССР присоединился к этой конвенции (в редакции 1952 года) с 27 мая 1973 года. После распада СССР конвенция сохранила свое действие в России. С 9 марта 1995 года Россия участвует в новой редакции этой конвенции (от 24 июля 1971 года).
Другим важным международным договором России по вопросам авторского права является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года (с последующими изменениями и дополнениями). Россия является участницей этой конвенции с 13 марта 1995 года.
Россия является участницей также Конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (от 21 мая 1974 года) и целого ряда двусторонних соглашений по авторским правам (с Австрией, Арменией, Болгарией, Венгрией, Кубой, Польшей, Словакией, Чехией, Швецией).
1.4. Что охраняет авторское право?
Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, т.е., на любые результаты творческой деятельности, если они являются оригинальными и выражены в объективной форме.
Творческая деятельность — это деятельность человеческого мозга; последний способен создавать только идеальные образы (понятия), а не предметы материального мира. Следовательно, само произведение — не материальный, а идеальный объект.
Творчество приводит к появлению объективно новых результатов, то есть таких результатов, которые ранее не были известны.
Но авторское право охраняет не все объективно новые творческие результаты.
Некоторые из них могут быть получены разными лицами, работающими независимо друг от друга, то есть при параллельном творчестве. Такие результаты авторским правом не охраняются: ведь для их охраны надо бы вводить систему регистрации всех произведений с установлением первенства (приоритета) при создании произведения, либо признавать соавторами всех авторов, получивших одинаковые результаты.
Ни того, ни другого в авторском праве нет.
Таким образом, авторское право охраняет лишь уникальные, не повторяющиеся при параллельном творчестве результаты, то есть лишь оригинальные результаты. В законах некоторых зарубежных стран прямо указывается, что авторским правом охраняются оригинальные результаты.
Отнесение произведения к сфере "науки", "литературы" или "искусства" несущественно для охраняемости произведения: творчество может быть только научным, литературным или художественным; никаких иных видов творчества нет.
Произведения охраняются авторским правом независимо от их назначения и способа выражения.
Назначение произведения — это предполагаемый или фактический способ его использования.
Этот способ может быть предложен самим автором или другим лицом, причем — даже независимо от намерения автора. Предполагаемый способ использования произведения не влияет на решение вопроса об охраняемости произведения авторским правом, однако фактический способ использования иногда влияет на содержание и объем имущественных прав.
Авторское право охраняет произведения независимо от их достоинств. Достоинства — это различные положительные характеристики, относящиеся к форме или содержанию произведения: актуальность, художественность образов, научная достоверность и т.п.
Авторским правом охраняются как высокохудожественные, истинно научные, ценные произведения, так и те произведения, которые слабы в художественном или научном отношении. Конечно, эти последние произведения не должны вообще использоваться из-за их низких характеристик. Но это не значит, что они не охраняются авторским правом.
1.4.2. Отдельные части произведения
Любые отдельные части произведения, являющиеся оригинальными, охраняются авторским правом сами по себе: охраняется отрывок из телефильма, из радиопередачи и т.п. Охраняется даже отдельный кадр из телепередачи (п. 3 ст. 6 Закона). На основе указанной нормы охраняется и название произведения (разумеется, если оно является результатом творчества, оригинально).
Однако название произведения, состоящее из одного-двух слов, как правило, не является само по себе оригинальным и потому авторским правом не охраняется ("Кавказский пленник", "Петербургские тайны", конкурс "Мисс Россия" и т.п.).
Неоригинальные названия, не охраняемые сами по себе авторским правом, могут получать охрану путем регистрации их в качестве товарных знаков. Кроме того, использование другими лицами неохраняемых, но получивших известность названий, может быть запрещено на основе норм о запрете недобросовестной конкуренции.
1.4.3. Форма и содержание произведения
В любом произведении различают элементы формы и элементы содержания.
Например, в произведении художественной литературы, в художественном фильме к элементам формы относятся язык, художественные образы, а к элементам содержания — тема, сюжет, идейные достоинства и т.п.
При этом содержание произведения всегда облечено в определенную форму, через которую оно и выступает.
Длительная практика показала, что элементы содержания различных произведений при параллельном творчестве повторяются, даже без заимствования. Напротив, формы, в которых проявляется содержание, являются многообразными, неповторяемыми, оригинальными.
В этой связи в авторском праве, как России, так и иных стран, установлено, что авторское право охраняет только форму произведения, а содержание произведения, напротив, не охраняется. Вернее сказать, что содержание охраняется только в той форме, в которой оно выражено в произведении.
Поэтому пункт 4 ст.6 Закона гласит, что авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты.
Таким образом, идея телепередачи, например, "Угадай мелодию", "На самом деле", "Старая квартира", сама по себе авторским правом не охраняется; охраняются лишь конкретные передачи, конкретные сочетания образов, фраз и т.п.
Имидж персонажа, созданного актером, как идея, авторским правом не охраняется; однако образ персонажа мультфильма (например, "Волк", "Заяц") охраняется авторским правом, т.к. рисунок — это форма образа.
Вообще вопрос о разграничении формы произведения (охраняемой) и содержания произведения (не пользующегося охраной) является очень сложным: часто ответ на него требует специальных знаний. В частности, между музыковедами до сих пор идет спор о том, относится мелодия музыкального произведения к форме или содержанию музыкального произведения.
По моральным соображениям автор, который использовал при создании своего произведения элементы содержания чужого произведения (идею, метод, факты и т.п.) должен дать ссылку на источник заимствования.
Авторское право возникает автоматически, без необходимости соблюдать какие бы то ни было формальности при создании произведения или при его опубликовании.
В частности, не требуется никакой регистрации, сдачи на хранение экземпляра произведения или особого оповещения при публикации произведения.
В США автор или иной владелец авторских прав может в любое время зарегистрировать свое произведение в Ведомстве по авторским правам США. Такая регистрация не является обязательной. Однако, регистрация обязательно должна быть проведена до начала судебного процесса в США по поводу нарушения авторских прав (без регистрации права владельца авторских прав оказываются значительно хуже защищенными).
Сходные нормы действуют в некоторых латиноамериканских странах.
В России произведения могут быть зарегистрированы в двух случаях в Российском авторском обществе (РАО).
Во-первых, РАО регистрирует произведения российских авторов — членов РАО для того, чтобы их точно идентифицировать в целях последующего сбора вознаграждения за их использование на телевидении, на радио, при публичном исполнении. Это так сказать, техническая регистрация. Она не влияет на авторские права.
РАО осуществляет и другой вид регистрации: любое лицо может обратиться в РАО и зарегистрировать свой "объект интеллектуальной собственности". Часто при этом пытаются зарегистрировать идею теле- или радиопередачи, сценарий телефильма, название и краткое описание передачи.
Эта регистрация — платная. Размер оплаты зависит, в частности, от суммы, в которую заявитель оценивает свое произведение. В заявлении, которое авторы представляют при этом в РАО, они подтверждают, что "являются единственными обладателями права интеллектуальной собственности на данное произведение и что при создании произведения не были нарушены права других лиц".
Далее, в самом заявлении авторы обязаны указать следующее:
"Юридическое значение этой регистрации произведения и условия регистрации нам разъяснены, в том числе, что данная регистрация произведения не влияет на возникновение, осуществление и охрану авторских прав, но может быть использована автором в качестве доказательства факта существования неопубликованного произведения к моменту его регистрации в РАО".
Все это указано — с правовой точки зрения — полно и верно. Правовое значение такой регистрации в РАО, таким образом, не следует преувеличивать. Но свидетельство о регистрации произведения, выдаваемое Российским авторским обществом, выглядит очень солидно и красиво, а потому оно вносит успокоение в сердца авторов. При этом следует, однако, учитывать, что при возникновении споров и конфликтов РАО защищает только тех авторов, которые являются членами РАО.
Определенной формальностью, допускаемой российским законодательством, является помещение на экземплярах выпускаемых в свет произведений знака охраны авторского права.
Этот знак состоит из трех элементов:
— буква С в окружности (от английского слова "Copyright" — авторское право);
— имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
— года первого опубликования произведения.
Например, © REN-TV, 1998.
Помещение такого знака не является обязательным; оно носит чисто информационный характер, как бы подсказывая, к кому следует обращаться лицу, желающему использовать произведение.
В последующем права на произведение могут перейти к другому лицу. Тогда новый владелец прав может указать себя в знаке охраны авторского права.
Если произведение перерабатывается (дорабатывается), то можно давать ссылку на несколько годов, например: "1997, 1998 гг.".
В случае нарушения авторских прав на произведение, содержащее знак охраны, нарушитель не может ссылаться на то, что он предполагал, что произведение не охраняется авторским правом, или что он не знал, у кого надо получить разрешение на использование произведения.
1.4.5. Производные произведения и сборники
Закон (п. 3 ст.7) предусматривает, что авторское право распространяется на производные произведения и на сборники.
К числу производных произведений относятся переводы, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки.
При этом в форме производного произведения всегда используются части (элементы) формы других произведений. Именно поэтому они именуются производными произведениями (переработками). Авторское право переработчика возникает только на творческую переработку; техническая работа (например, технический перевод) не получает охраны по авторскому праву.
Если произведение, которое легло в основу переработки, охраняется авторским правом, то авторское право переработчика является "зависимым": автор аранжировки может использовать аранжировку при условии соблюдения прав владельца первоначального музыкального произведения.
От производных произведений, в форме которых использованы элементы (части) формы другого произведения, следует отличать случаи использования в произведении элементов содержания другого произведения, т.е. использование идеи, сюжета, темы, фактов другого произведения.
В последних случаях созданное произведение не является производным, а авторские права на него никогда не могут считаться зависимыми.
Следует также учитывать, что использование в произведении цитат не делает его производным.
Сборники, охраняемые авторским правом, — это подборки различных произведений, отрывков из них или материалов, не являющихся объектами авторского права. Они охраняются в связи с творчеством, вложенным в отбор (подбор) и в расположение содержащихся в них произведений (материалов).
Разумеется, что сборники не пользуются охраной, если при их составлении творчества не внесено.
Авторское право, возникающее на сборник, также может быть зависимым: если вошедшие в сборник произведения охраняются авторским правом.
1.4.6. Неопубликованные и опубликованные произведения
Авторское право охраняет произведение с момента выражения его в какой-либо объективной форме. При этом очень часто произведение не становится еще доступным неопределенному кругу лиц. Но это обстоятельство не препятствует возникновению охраны.
Если произведение становится (при его создании или впоследствии) доступным неопределенно широкому кругу лиц, то оно превращается в "обнародованное" или "опубликованное". По Закону (ст.4) это — разные понятия. Но мы не имеем возможности углубляться в детали, а потому будем употреблять эти термины как синонимы.
Опубликование произведения обычно влечет выплату вознаграждения автору произведения. Авторские права на опубликованное произведение сохранятся. При этом объем авторского права не увеличивается, как многие полагают, а наоборот — несколько уменьшается, поскольку опубликованное произведение в некоторых, указанных в законе случаях может использоваться свободно — без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения (случаи свободного использования — см. п.1.7.).
1.4.7. Произведения и материальные объекты (носители)
Обычно произведение существует на каком-либо материальном носителе. Так, телефильм или телепередача представлены в форме видеокассеты, радиопередача — в форме аудиокассеты, музыкальное произведение — на компакт-диске и т.п.
Для использования произведения необходимо либо стать собственником этого материального носителя, либо получить доступ к нему на ином основании (взять в прокат и т.п.).
Вместе с тем, произведение, хотя и тесно связано с этим материальным носителем, но не сливается с ним в одно целое.
Произведение, зафиксированное на материальном носителе, охраняется авторским правом, а сам материальный носитель (мастер-лента или любой экземпляр этого носителя) охраняются правом собственности.
Это — разные по содержанию права, да и принадлежать они могут разным лицам.
Во многих случаях вначале автор (изготовитель и т.п.) произведения является одновременно собственником материального носителя. Затем он может распорядится своим авторским правом (предоставить его другому лицу). Автор (изготовитель) может также распорядиться материальным объектом (продать его, подарить и т.п.). Важно помнить, что передача материального носителя другому лицу сама по себе не означает, что автор (или иной собственник) предоставил также и авторские права на произведение, записанное на этом объекте.
Из-за того, что эти вопросы на практике, при заключении договоров решаются неполно или неточно, возникает огромное количество споров и конфликтов.
Не пользуются охраной, прежде всего, те объекты, которые не обладают каким-либо признаком произведения: не являются результатом творчества (технический перевод), не являются оригинальными.
Кроме того, авторским правом не охраняются:
1. Произведения, срок охраны которых уже истек, т.е. ставшие общественным достоянием (ст. 28 Закона);
2. официальные документы (тексты законодательного характера, судебные решения, официальные заявления Госдумы, Президента, Правительства, мэра Москвы и т.п.);
3. государственные символы и знаки (флаги, гербы и т.п.);
4. произведения народного творчества (поскольку их авторы неизвестны);
5. некоторые произведения иностранных авторов, впервые опубликованные за рубежом.
1.4.9. Виды охраняемых произведений
В ст. 7 Закона содержится примерный перечень произведений, которые охраняются авторским правом.
Авторское право охраняет:
— литературные произведения (проза, стихи, рассказы и т.п.);
— драматические и музыкально-драматические произведения (пьеса, опера, мюзикл);
— хореографические произведения (танец, балет) и пантомимы;
— музыкальные произведения, с текстом или без текста (песня, сюита и т.п.);
— аудиовизуальные произведения (кинофильмы, телефильмы, видеофильмы, диафильмы, телепрограммы, телепередачи, различные клипы);
— произведения изобразительного искусства(рисунки, картинки, заставки, эскизы, скульптура, графика, произведения дизайна);
— произведения архитектуры, садово-паркового искусства;
— фотографии (независимо от способа их получения);
— географические, геологические и другие карты, планы, эскизы, макеты, относящиеся к географии и другим наукам;
— переводы, обработки, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки;
— сборники, составные произведения;
— другие произведения, которые появляются, в частности, по мере развития техники и технологии, если эти произведения являются оригинальными творческими результатами.
Различаются первоначальные владельцы авторских прав (авторы) и производные владельцы (наследники и иные правопреемники).
Авторское право всегда первоначально возникает у автора — создателя, творца произведения. Автор — это лицо, которое вложило творческий вклад в создание произведения и этот вклад проявился в форме произведения.
По законодательству, которое действует в России с 3 августа 1992 года, авторами могут быть только граждане — физические лица.
Возраст не имеет никакого значения для признания гражданина автором. Малолетние, то есть, лица, не достигшие 14 лет, часто становятся авторами; однако их авторские права осуществляют их родители (законные представители) — именно родители подписывают за них авторские договоры и получают гонорары. Но лица, достигшие 14 лет, осуществляют свои авторские права самостоятельно.
Недееспособность гражданина также не препятствует признанию его автором, но, конечно, авторские права недееспособных лиц реализуют их опекуны.
Авторское право закрепляет за автором ряд личных прав, которые могут принадлежать только автору, а не другим лицам.
В соответствии с п.3 ст.5 Закона, если на территории России охрана произведению представляется в соответствии с международным договором (а это касается произведений, созданных и впервые опубликованных за рубежом), то автор такого произведения определяется по закону соответствующего государства. В этом случае "автором" может быть работодатель, заказчик, организация, создавшая телепередачу, и т.п.
Наконец, следует затронуть вопрос об авторах некоторых "старых" произведений.
В соответствии с законодательством, которое действовало в СССР, а затем — в России до 3 августа 1992 года, устанавливались следующие три случая, когда авторами признавались юридические лица:
1) автором научного сборника, энциклопедического словаря, журнала, периодического издания в целом считалась организация, выпустившая их в свет;
2) автором кинофильма или телефильма считалось предприятие, осуществившее их съемку;
3) автором радиопередачи или телепередачи считалась организация, передавшая их в эфир.
Эти юридические лица признаются авторами указанных "старых" произведений (то есть, созданных или выпущенных в свет до 3 августа 1992 года) и в настоящее время. При этом, третья категория указанных произведений охраняется в настоящее время смежным правом (см. часть 5 в настоящем разделе).
Если авторами произведения являются два или большее число лиц, то все они считаются соавторами.
Соавторство всегда устанавливается по полученному результату, а не по процессу работы.
Лицо, которое принимало участие лишь в создании изложенных в произведении идей, методов, способов, принципов, в обнаружении открытий, фактов, не становится соавтором (даже если участие было творческим).
Обычно соавторы работают одновременно и в одном месте. Но они могут договориться о работе в разное время и в разных местах. Труд соавторов может быть однородным или разнородным.
Предварительное соглашение о создании произведения имеет большое значение для определения соавторства; однако, после создания произведения это соглашение может быть уточнено в соответствии с фактическими обстоятельствами.
В соглашении соавторы обычно определяют порядок проставления своих имен, свои доли в авторском вознаграждении, порядок использования произведения.
Соавторство бывает двух видов: неделимое и раздельное.
Если произведение невозможно разделить на части или если все соавторы участвовали в создании любой отделимой от произведения части, то такое авторство считается неделимым.
Напротив, если произведение можно разделить на части и можно определить авторов таких отдельных частей, то такое соавторство называется делимым.
Это два разных явления. При неделимом соавторстве авторы могут не договориться между собой о порядке использования произведения. И тогда этот вопрос может решить суд. Если тот же вопрос (об использовании произведения) вызовет разногласия при делимом соавторстве, то соавторы могут использовать по отдельности свои части произведения: например, автор музыки может использовать свою музыку без слов, а автор текста — свой текст без музыки. После этого прежнее коллективное произведение перестает существовать.
Различие между неделимым и делимым соавторством проявляется и при выплате вознаграждения отдельным соавторам: при неделимом соавторстве вознаграждение распределяется между соавторами по соглашению, при отсутствии соглашения оно выплачивается соавторам в равных долях, а при наличии спора (т.е. передачи иска в суд) до решения суда не выплачивается никому; при раздельном соавторстве вознаграждение распределяется между соавторами по объему созданной каждым соавтором части произведения, а не по соглашению.
Авторские договоры все соавторы подписывают совместно. Если подпись хотя бы одного из соавторов отсутствует, то такой договор является недействительным: соавтор, не подписавший такой договор, может его оспорить. Использование произведения по такому договору является контрафактным ("пиратским").
Однако соавторы могут — по письменному соглашению — поручить подписание договоров одному из соавторов.
В случае смерти автора (объявления его умершим) его имущественные права переходят к наследникам; последние осуществляют также защиту личных авторских прав.
Различаются наследники по закону и по завещанию (ГК РСФСР, раздел VII "Наследственное право").
Наследниками первой очереди по закону являются: родители умершего, его супруг (супруга), дети (в том числе усыновленные), ребенок умершего, родившийся после его смерти, нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего. Все они получают авторские права в равных долях. Автор может по завещанию передать свои авторские права любому физическому или юридическому лицу.
При отсутствии наследников по закону и по завещанию авторские права переходят к государству и прекращаются (ст. 552 ГК РСФСР).
Наследники пользуются авторскими правами в течение общего срока действия авторских прав (см. раздел 1.8), однако личные авторские права защищаются ими без ограничения каким-либо сроком.
1.5.4. Иные правопреемники авторов
Все физические и юридические лица, которые получили какие-либо авторские права — по договору или в силу закона — называются правопреемниками авторов.
Они пользуются авторскими правами не целиком, а только в тех пределах, в которых к ним эти права перешли.
Правопреемниками авторов обычно выступают киностудии, телестудии, вещательные организации, различные дистрибьюторы и т.д.
Конечно, правопреемники должны доказать (документально) наличие у них авторских прав.
1.5.5. Аудиовизуальные произведения
О понятии "аудиовизуального произведения" см. выше, пункт 1.4.9.
1.5.5.1. Автором аудиовизуального произведения, созданного после 2 августа 1993 года, следует считать (в соответствии со ст. 13 Закона) следующих лиц:
1. Режиссера-постановщика;
2. Автора сценария;
3. Автора музыкального произведения, а также — при неделимом соавторстве — авторов песенных произведений, если все эти произведения специально созданы для этого аудиовизуального произведения.
Эти авторы считаются соавторами.
Отметим, что если музыка и песня созданы не для данного аудиовизуального произведения, то авторы музыки и песен не считаются авторами аудиовизуального произведения. Кроме того, никогда авторами аудиовизуального произведения не признаются иные лица, внесшие творческие вклады в создание аудиовизуального произведения (автор романа, переделанного в сценарий, автор-постановщик, художник-постановщик и др.).
Закон вводит предположение (презумпцию) о том, что любое лицо, заключившее договор с изготовителем аудиовизуального произведения об участии в создании аудиовизуального произведения, передает по этому договору изготовителю широкий круг своих имущественных авторских прав. Практически передаются все имущественные авторские права (кроме права на переделку). Это предложение о передаче прав действует во всех случаях, если, однако, иное не предусмотрено в конкретном договоре.
Таким образом, на основе заключенных договоров с авторами, участвующими в создании аудиовизуального произведения, обычно все имущественные авторские права переходят к изготовителю (студия, кинопредприятие или лицо, финансирующее съемки аудиовизуального произведения, продюсер), который затем пользуется и распоряжается этими правами.
1.5.5.2. Авторами телефильмов, снятых до 3 августа 1992 года на территории России (а до 25.12.1991г. — на территории СССР), считаются предприятия, осуществившие их съемку: они могут пользоваться и распоряжаться этими произведениями (ст.486 ГК РСФСР). В понятие кинофильмов и телефильмов здесь включаются и телепередачи, которые были предварительно, до выпуска в эфир, записаны на пленку или иным способом.
1.5.5.3. Вопрос о том, кто является автором аудиовизуального произведения, снятого в период с 3 августа 1992 года по 2 августа 1993 года, должен решаться в соответствии с договорами, заключенными с авторами отдельных произведений, вошедших в аудиовизуальное произведение, или между этими авторами.
Вопрос о владельцах авторских прав на произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (они называются "служебными произведениями"), решается в ст.14 Закона следующим образом: личные имущественные права на такое произведение принадлежат автору.
Однако, все имущественные права на такое произведение переходят к работодателю, то есть к лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях. Такой переход прав происходит на основе заключенного трудового договора; при этом никакого особого указания об этом в трудовом договоре не требуется.
Имущественные авторские права на служебные произведения переходят к работодателю целиком и на весь срок их действия. Разумеется, эти права сохраняются за работодателем и после прекращения трудового договора.
Имущественные права переходят к работодателю на любые служебные произведения, которые были созданы автором в рамках служебных обязанностей, причем, независимо от того, были ли они опубликованы.
Произведения, созданные все рамок служебных обязанностей (за пределами полученных заданий, вне "норм отработки" и т.п.), не считаются служебными. Все личные и имущественные права на них принадлежат автору.
Общее правило о переходе к работодателю имущественных прав на служебные произведения может, однако, быть изменено договором, заключенным между автором и работодателем. Такой договор может составлять часть трудового договора, либо представлять собой отдельное соглашение. В последнем случае отдельное соглашение может быть заключено в любое время, в том числе — после заключения трудового договора и даже после фактического создания служебного произведения.
Договор между автором и работодателем может любым образом изменить общее правило о том, что имущественные права переходят к работодателю.
В частности, такой договор может ограничивать срок, на который права переходят к работодателю, устанавливать, что отдельные права сохраняются за автором, либо предусматривать выплату автору определенного вознаграждения. Важно помнить, что этот договор может отменять презумпцию о переходе к работодателю имущественных прав; однако, если отдельные права не упомянуты в договоре, то считается, что они переходят к работодателю на основе ст.13.
Указанный договор может урегулировать также вопросы, касающиеся личных авторских прав: в нем могут решаться вопросы о порядке обозначения имени автора, о праве работодателя публиковать служебные произведения.
Однако, этот договор не может регулировать вопросы, касающиеся неслужебных произведений, которые могут быть созданы автором в будущем.
1.6. Субъективные авторские права
Когда автор создал произведение и выразил его в какой-либо объективной форме, которая может быть воспринята другими лицами, то у автора возникают авторские права на это произведение. Эти права называют субъективные авторские права (т.е. права, принадлежащие определенному субъекту). Эти права — многообразные и сложные. Они подразделяются на отдельные части — отдельные авторские полномочия.
Авторские права делятся на две группы — личные неимущественные права и имущественные права.
1.6.1. Личные неимущественные права
Основные виды личных неимущественных прав перечислены в ст.15 Закона.
Автору в отношении его произведения принадлежат следующие права:
1). Права авторства — т.е. право признаваться, считаться автором произведения. Опираясь на это право автор пресекает присвоение своего авторства другими лицами. Присвоение авторства именуется плагиатом.
Простое неупоминание имени автора, например, при цитировании, не является нарушением права авторства; но право авторства нарушается, если авторство приписывается другому лицу, хотя бы и косвенно.
У наследников и иных правопреемников автора имеются особые интересы в том случае, если авторство умершего автора присваивается другим лицом или приписывается другому лицу. Поэтому они вправе возбудить в суде спор о защите авторства умершего автора.
2). Право на имя — т.е. право на способ указания имени автора при использовании произведения. Существует три способа реализации права автора на имя: указание подлинного имени; указание вымышленного имени (псевдонима); использование произведения без указания какого-либо имени (анонимное использование).
Вопрос о том, как автор реализует свое право на имя, рекомендуется подробно урегулировать в авторском договоре. Вообще способ указания имени автора устанавливается в авторском договоре, после чего ни автор, ни пользователь не вправе его изменить.
Если автор использует произведение под псевдонимом или анонимно, то лица, которым известно подлинное имя автора (радиостудия, телестудия, их работники), не имеют права без согласия автора раскрывать личность автора.
Однако сам автор может в любой момент раскрыть свой псевдоним или аноним.
Одним из проявлений права на имя является порядок указания имен авторов при соавторстве.
Если автор использует произведение под псевдонимом или анонимно, то его права никоим образом не уменьшаются: в частности, на использование произведения и в этом случае требуется согласие автора.
3). Право на обнародование произведения.
Это право автора состоит в том, что он решает, сделать ли произведение доступным широкому кругу лиц (или, как говорят юристы — неопределенно широкому кругу лиц), публике.
Автор может считать свое произведение недостаточно готовым или вообще не предназначенным для публикации, а потому он вправе не дать согласия на публикацию.
Автор реализует свое право на обнародование произведения различными способами: либо он сам обнародует произведение, либо заключает договор о первом использовании необнародованного произведения, либо передает работодателю служебное произведение.
Произведение считается обнародованным, если действия по обеспечению доступа к произведению широкого круга лиц осуществлены с согласия автора — самим автором или по его воле.
Типичные случаи обнародования произведения — выпуск его в эфир (по телевидению или по радио), публикация в печати, публичное исполнение произведения (в театре, на концерте и т.п.).
После обнародования произведения автор не теряет своего права контролировать использование произведения. Однако, обнародованное произведение в некоторых (ограниченных) случаях может использоваться свободно.
В принципе обнародование произведения — это разовый акт: обнародованное один раз произведение таковым и остается.
Однако, Закон предусматривает возможность "отзыва" обнародованного произведения. В практике "отзыв" произведения пока не встречался.
"Отзыв" состоит в том, что автор (а после его смерти — его наследники) вправе в любое время пересмотреть принятое решение о публикации произведения. Если произведение еще не было опубликовано, то автор оповещает об этом своего договорного партнера и возмещает его убытки. Если же произведение уже было опубликовано, то автор обязан, кроме того, сделать публичное оповещение о том, что произведение должно считаться неопубликованным и что любое использование его запрещается. Служебные произведения не могут быть автором "отозваны".
4). Право на защиту репутации. Это право заключается в запрете вносить изменения в произведение, которое наносит ущерб чести и достоинству автора.
Вообще без согласия автора недопустимо внесение в произведение любых изменений — даже если они не наносят ущерб чести и достоинству автора: ведь автору принадлежит право на переработку произведения (оно предусмотрено в п.2 ст.16 Закона).
Автор может по договору предоставить пользователю право вносить определенные изменения в свое произведение, но это право на внесение изменений не должно касаться тех изменений, которые могут нанести ущерб чести и достоинству автора.
Право на защиту репутации автора охватывает и те случаи, когда само произведение не подвергается изменениям, но произведение снабжается иллюстрациями, примечаниями, предисловием и т.д., которые искажают замысел автора, унижают его.
В ст.15 Закона подчеркивается, что личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за автором, даже если он уступил другому лицу имущественные исключительные права.
Это безусловно относится, прежде всего, к праву авторства: оно не может быть уступлено другому лицу (в том числе — и соавтору). В отношении других личных авторских прав принцип неотчуждаемости не должен трактоваться буквально: вопросы использования неимущественных прав могут быть урегулированы договором, вследствие чего эти права ограничиваются и конкретизируются. Так, автор может по договору урегулировать вопросы обозначения своего имени; он также может дать согласие на опубликование своего произведения и на внесение в него определенных изменений. В этом случае положения договора являются обязательными — причем не только для организации-использователя, но и для автора.
1.6.2. Имущественные авторские права
В соответствии со ст.16 Закона автор имеет исключительные права на использование произведения определенными способами.
Способы использования произведения, которые охватываются этим правом, перечислены в Законе. Перечень этих способов сформулирован в Законе исчерпывающим образом. Эти способы использования произведения именуются также имущественными авторскими правами.
1.6.2.1. Имущественными авторскими права являются следующие категории прав:
1). Право на воспроизведение.
Воспроизведение — это изготовление одного или большего числа экземпляров (копий) произведения или любой его части в любой материальной форме, то есть на любом материальном носителе, в том числе — в виде звукозаписи или видеозаписи. При воспроизведении создается новый экземпляр (копия) произведения. К воспроизведению приравнивается запись произведения в память ЭВМ.
Воспроизведение представляет собой не творческий, а механический (технический) процесс. В Законе применяются также понятия "тиражирование", "репродуцирование", "перезапись" произведения; все это — разновидности воспроизведения.
Воспроизведение связано с фиксацией произведения на материальном носителе.
Типичный пример воспроизведения — изготовление нового экземпляра звукозаписи или видеозаписи, хотя бы и в единственном экземпляре: по Закону на такое изготовление нужно получить согласие владельца авторских прав.
2) Право на распространение экземпляров произведения.
Распространение экземпляров — это введение экземпляров произведения в гражданский оборот, главным образом — путем их продажи, а также путем проката, дарения (бесплатного распространения), мены и т.п. Предложение к продаже, например, путем помещения рекламы о возможности приобретения экземпляров видеозаписи телепередачи, также является "распространением".
Обычно, если по авторскому договору пользователь приобретает право на воспроизведение определенного числа экземпляров произведения, то это означает, что он получил право и на продажу этих экземпляров, т.е. он получает и право на их распространение.
Таким образом, в авторских договорах часто подразумевается, что право на воспроизведение (тиражирование) включает в себя и право на распространение (продажу).
Однако, следует учитывать, что зачастую распространение экземпляров произведения может не совпадать по времени и по территории с воспроизведением. Поэтому целесообразно во всех авторских договорах указывать о предоставлении права на распространение и о рамках, в которых предоставлено это право (территория, срок и другие вопросы).
С правом на распространение тесно связаны два вопроса: вопрос об "исчерпании прав" и вопрос о праве на прокат экземпляров произведения.
Принцип "исчерпания прав" состоит в том, что если экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот посредством их продажи, то дальнейшее их распространение выходит из-под контроля со стороны владельца авторских прав (часть 1 п.3 ст.16 Закона). Практически это означает, что экземпляры такого произведения могут перепродаваться по новой, повышенной цене, а владелец авторских прав не получает никаких отчислений от такой перепродажи, а также не может запретить такую перепродажу.
Этот принцип "исчерпания прав" широко применяется и в зарубежных странах. Принцип "исчерпания прав", таким образом, состоит в том, что перепродажа записи телефильма, телепередачи, звукозаписи, не является нарушением авторских прав.
Для применения принципа "исчерпания прав" необходимо однако, чтобы перепродаваемый экземпляр был законным: любая незаконная, "пиратская" копия не охватывается этим принципом.
Право дальнейшего свободного распространения экземпляров произведения, приобретенного за плату и законным путем, действует без территориальных ограничений. Исключение составляют, однако, те случаи, когда на самом экземпляре имеется отметка о территориальном ограничении распространения. Например, на видеокассете может стоять надпись: "Подлежит распространения только на территории России". В этом случае перепродажа кассеты за пределами России требует заключения договора с владельцем авторских прав.
Другое право, которые тесно связано с правом на распространение, это — право проката экземпляров, например, проката видеофильма, звукозаписи.
Закон регулирует вопрос о праве проката следующим образом: владелец права собственности на экземпляр произведения может поступать с ним самым различным образом: он может сам пользоваться этим экземпляром, он может продать его любому лицу (по любой цене), наконец, он может уничтожить этот экземпляр. Но вот сдавать его в прокат (за плату) собственник не вправе: для сдачи в прокат требуется иметь письменный договор с владельцем авторских прав на произведение, в котором прямо указано право проката. При этом недостаточно, чтобы авторский договор предоставлял право на распространение произведения; надо указать в договоре, что право на распространение включает и право проката.
3) Право на импорт. Это право означает, что только владелец авторских прав вправе ввозить на территорию России экземпляры произведения (видеозаписи и т.п.) с целью их распространения: экземпляры произведения, ввезенные на территорию России без согласия правообладателя, могут быть арестованы уже на таможне. При этом не имеет значения, давал ли владелец авторских прав разрешение на изготовление и распространение данных экземпляров произведения за рубежом: для их распространения на территории России требуется особое указание в договоре или особый договор.
Личное пользование экземпляром произведения, а также сообщение произведения по телевидению или радио не являются распространением произведения. Поэтому, экземпляр произведения, предназначенного для личного пользования, а также для последующего сообщения по телевидению и радио, не может быть (по закону) арестован при импорте его в Россию.
4) Право на публичный показ. Показ — это демонстрация неподвижного оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью телевизионного кадра, пленки, диапозитива или иных технических средств.
Практически право публичного показа для уже опубликованных произведений применяется только к случаям коммерческого (возмездного) показа.
5) Право на публичное исполнение. Это — право на представление произведения посредством игры, декламации, пения, танца в "живом" исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещание, кабельное вещание и т.п.), а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (в сопровождении со звуком или без звука) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц.
Публичным исполнением, таким образом, являются: театральный показ, исполнение в концерте, на эстраде, показ кинофильма в кинозале, видеофильма — в видеозале, и т.п.
"Записи" телевизионных и радио программ часто производят в присутствии публики; таким образом, в их подготовке есть элементы публичного исполнения. Однако, показ по телевидению такого записанного публичного исполнения — не есть публичное исполнение, а есть передача в эфир.
При практическом осуществлении права на публичное исполнение большое значение имеют нормы Положения о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений (утверждено постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218). В этом положении определены и плательщики авторского вознаграждения.
6) Право на передачу в эфир. Это — право сообщать произведение для всеобщего сведения (включая показ и исполнение) посредством их передачи по радио и телевидению (за исключением кабельного телевидения). Если произведение передается в эфир через спутник, то под передачей в эфир понимается как прием сигналов с наземной станции на спутник, так и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение доводится до всеобщего сведения. Произведение считается переданным в эфир независимо от того, принималось ли оно фактически публикой.
Автор имеет право контролировать (т.е. разрешать или запрещать) передачу в эфир как ранее опубликованных, так и неопубликованных произведений. Иными словами, наличие этого права заставляет радио- и телевизионные организации заключать договоры с отдельными авторами (или иными владельцами авторских прав) при любой передаче произведения в эфир, либо заключить генеральные соглашения с Российским авторским обществом о передаче в эфир произведений малых форм.
7) Право на сообщение произведения для всеобщего сведения по проводам (радиосеть, кабельное телевидение).
По своему содержанию это право аналогично праву на передачу в эфир. Однако, в договорах это право следует упоминать особо.
1.6.2.1. Формы использования произведения могут быть разными.
Произведение может быть использовано в своей первоначальной, неизменной форме, либо в измененной форме — в переводе на другой язык или в переработке.
Закон закрепляет за автором имущественные авторские права как в случаях использования произведения в неизменной форме, так и в случаях использования его в переводе или переработке.
Более того закон закрепляет за автором два особых авторских имущественных правомочия: право на перевод и право на переработку. По сути дела это — не самостоятельные имущественные права: само изготовление перевода или переработки произведения не могут считаться нарушением авторских прав.
Смысл "права на перевод" и "права на переработку" состоит лишь в том, чтобы подчеркнуть: автор вправе контролировать (разрешать или запрещать) использование произведения также в переводе или переработке. При этом использованием считаются: воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, публичное исполнение, передача в эфир, сообщение для всеобщего сведения по кабелю. Разумеется, кроме того, автор (или иной владелец авторских прав) вправе либо сам выполнить перевод (переработку) своего произведения, либо предварительно одобрить (или отвергнуть) перевод (переработку), выполненную другим лицом.
Перевод аудиовизуального произведения (кинофильма, телефильма, телепрограммы) может быть выполнен различными способами: дублирование (с совпадением движения губ и с исключением оригинального литературного текста, или иным способом), субтитрирование. Все эти способы охватываются понятием "право на перевод". Статья 13 Закона устанавливает презумпцию перехода к изготовителю аудиовизуального произведения права на "субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения". В это понятие включаются различные способы перевода произведения.
Под "переработкой" произведения, которая контролируется автором (или иным владельцем авторских прав) следует понимать инсценировку, экранизацию, создание литературного произведения на основе кинофильма, аранжировку музыкального произведения, а также иные, самые разнообразные способы изменения формы произведения. В частности, к переработке относятся: изменение названия телефильма, перестановка отдельных частей передачи, снятие посвящения и т.п.
Отметим, что ст.13 Закона не содержит презумпции о переходе к изготовителю аудиовизуального произведения права на переработку. Поэтому уже в самом договоре между изготовителем аудиовизуального произведения и его авторами следует предусмотреть возможность внесения в дальнейшем в готовое произведение определенных изменений, например, изменение названия при переводе, незначительные сокращения, и т.п., либо о таких изменениях следует договариваться позднее с авторами аудиовизуального произведения.
1.7. Случаи свободного использования произведений
В некоторых случаях, прямо указанных в Законе, произведение воспроизводится, распространяется, публично исполняется, передается в эфир без согласия автора или иного владельца авторских прав — причем без нарушения Закона.
Эти случаи именуются "случаи свободного использования". Они перечислены в статьях 18—26 Закона.
Свободное использование приведений установлено в общественных интересах. Считается, что оно лишь незначительно затрагивает исключительное право автора разрешать или запрещать использование своего произведения и получать выгоду от такого использования.
Ниже будут рассмотрены только те случаи свободного использования произведений, которые непосредственно относятся к сфере телевидения и радио.
1.7.1. Воспроизведение в личных целях
Ст.18 Закона предусматривает возможность воспроизведения произведения в личных целях. Таким образом, закон разрешает запись радиопередачи, запись фильма или телепрограммы с экрана телевизора на видеокассету, в том числе — при кабельном приеме, перезапись с видеокассеты телефильма или телепрограммы. Несомненно, что развитие технических средств будет приводить к появлению новых видов и средств воспроизведения произведений в личных целях.
Полученная для использования в личных целях копия, хотя и является законной, но все же правовой режим у нее — особый: она не должна затем поступать в гражданский оборот (продаваться, сдаваться в прокат, быть объектом обмена и т.п.).
1.7.2. Цитирование и обзоры печати
Подпункт 1 ст. 19 Закона допускает свободное цитирование из опубликованных произведений, а также воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати.
Цитирование и использование обзоров печати могут осуществляться в строго ограниченных целях: научных, исследовательских, политических, критических и информационных. Объем цитаты должен быть оправдан целью цитирования.
При цитировании и использовании в обзоре печати закон требует указания имени автора и источника заимствования.
На практике часто указывается только источник заимствования или только имя автора. Вообще, самое главное, что отличает правомерное цитирование от неправомерного использования отрывков из чужих произведений — это отсутствие прямого или косвенного плагиата, отсутствие присвоения авторства.
Обычно цитирование осуществляется в отношении литературного произведения. Однако допускается цитирование музыкальных произведений в музыковедческих программах.
Включение в аудиовизуальные произведения фрагментов из других аудиовизуальных, литературных произведений, если эти фрагменты выделены из общего контекста аудиовизуального произведения, также можно рассматривать как цитирование. Важно, однако, помнить о целях цитирования, указанных в законе: свободное цитирование недопустимо в тех произведениях, единственная цель которых — художественное, эстетическое воздействие на зрителя или слушателя.
Вообще необходимо подчеркнуть, что проблема использования цитат в теле- и радиопрограммах (а это действительно сложная проблема) не была предметом ни судебных решений, ни научных исследований. Частично это объясняется тем, что эта проблема возникла для нашей страны лишь в 1992—1993 годах, ибо до этого радио и телевидение использовали все опубликованные произведения свободно.
Поэтому пользователи и изготовители программ должны обращать пристальное внимание на цель программы (в частности, неясно, является ли информационно-развлекательная программа информационной), на четкое выделение используемых цитат, на указание имени автора и источника заимствования.
В сложных и спорных ("пограничных") случаях изготовитель должен заранее определить, пойдет ли он на спор (может быть судебный, арбитражный) с владельцем авторских прав на "цитату", или, может быть, заранее согласится с тем, что в конкретном случае имеет место не цитирование, а обычное использование, подпадающее под статью 16, и потому требующее договора и не очень большого вознаграждения.
1.7.3. Использование в качестве иллюстраций в произведениях, имеющих учебный характер
Подпункт 2 ст.19 Закона предусматривает свободное использование обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций, в частности, в радио- и телепередачах, в звуко- и видеозаписях учебного характера, в объеме, оправданном поставленной целью. Для применения этой нормы необходимо, прежде всего, наличие учебной цели.
Если передача или программа преследуют как раз такую цель, то тогда возможно включение в них "в качестве иллюстраций" и передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю отрывка из любого опубликованного произведения или даже — любого опубликованного произведения целиком.
В выражении "в качестве иллюстраций" слово "иллюстраций" следует понимать широко. Это не только фотография или показ произведения живописи, скульптуры, архитектуры, но и иллюстративное, пояснительное использование литературного или музыкального произведения. "В качестве иллюстраций" — здесь следует понимать как "в качестве примеров".
1.7.4. Использование опубликованных произведений по текущим вопросам
Подпункт 3 ст. 19 Закона допускает свободную передачу в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным или религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера, в случаях, когда такая передача в эфир или сообщение по кабелю не были специального запрещены автором.
В этом случае объектом свободного использования является произведение, относящееся к текущей, актуальной тематике. При этом при заимствовании из газет и журналов таким объектом может быть только статья (но не стихотворение, не фотография, не рисунок). А вот при заимствовании из других переданных в эфир произведений, таким объектом может быть актуальная передача или телепередача, причем не только в отрывках, но и целиком. Иными словами, под эту норму подпадает целиком, например, "Аналитическая программа "Время" с Сергеем Доренко и программа "На самом деле".
Однако, этот случай свободного использования серьезно ограничивается оговоркой о том, что автор может запретить такое свободное использование произведений. Конечно, под "автором" здесь имеется в виду любой владелец авторских прав, который указывает на экземпляре произведения: "Использование настоящего произведения на основе подпункта 3 ст.19 закона об авторском праве запрещается". Это — лучшая форма запрета.
Следует считать, что должны учитываться и различные косвенные запреты: проставление знака охраны авторского права, помещение надписи "эксклюзивное интервью", "использование без разрешения правообладателя запрещается" и т.п.
1.7.5. Использование политических речей
Подпункт 4 ст.19 Закона предусматривает возможность свободной передачи в эфир и сообщение по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и т.п., в объеме, оправданном информационной целью.
Произведения, подпадающие под этот случай свободного использования, характеризуются двумя признаками:
1. Они публично произнесены;
2. Они относятся к политике.
Научные доклады политических деятелей (например, по экономическим вопросам) к этой категории не относятся.
1.7.6. Использование произведений, постоянно расположенных в местах, открытых для свободного посещения
Статья 21 Закона допускает свободную передачу по телевидению произведений архитектуры, фотографий, произведений изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения (т.е. на улице, на площади, в парке, в музее, метро и т.п.).
Однако, при таком свободном использовании изображение чужого произведения не должно являться основным объектом передачи в эфир или сообщения по кабелю. Иными словами этот объект может быть только неосновным, фоновым объектом.
1.7.7. Изготовление записи произведения для краткосрочного использования
Статья 24 Закона предусматривает право организации эфирного вещания делать запись краткосрочного пользования того произведения, в отношении которого эта организация получила право на передачу в эфир.
Такая запись может быть сделана без согласия владельца авторских прав.
Однако, эта запись может быть выполнена только на собственном оборудовании этой организации и использоваться только для ее собственных передач.
Такая запись должна быть уничтожена не позднее шести месяцев после ее изготовления; более длительный срок, однако, может быть установлен договором между владельцем авторским прав и организацией эфирного вещания.
И лишь записи, носящие исключительно документальный характер, могут быть сохранены в официальном архиве.
Об официальных архивах звуко- и видеозаписей см. закон РФ "Об обязательном экземпляре документов" от 29 декабря 1994г.
Если организация эфирного вещания получает по договору право на использование еще не опубликованного произведения, то нормы данной статьи о свободной записи применимы и к неопубликованному произведению.
Этот случай свободного использования не распространяется на организации кабельного вещания.
1.8. Сроки охраны
1.8.1. Общие положения
Некоторые личные авторские права — право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора — охраняются бессрочно. Во время своей жизни автор защищает эти права сам, лично. После смерти защиту этих личных прав автора осуществляют его наследники (авторских прав), или специально уполномоченные автором лица. Защищать эти личные права после смерти автора могут такие специально уполномоченные органы Российской Федерации. Пока такие органы не назначены, а потому следует считать, что защищать личные авторские права умерших авторов вправе ФСТР, Министерство культуры РФ и другие соответствующие ведомства.
Что касается имущественных авторских прав, то они являются срочными.
По истечении установленных сроков охраны произведение становится общественным достоянием и может использоваться свободно всеми лицами.
Авторское право на любое произведение начинает действовать с момента создания произведения, а точнее — с момента выражения его в объективной форме.
После этого имущественные авторские права действуют в течение всей жизни автора, а затем — после его смерти — в течение полных пятидесяти календарных лет: в последний, пятидесятый год после смерти автора авторское право истекает 31 декабря.
1.8.2. Некоторые специальные сроки охраны
На произведения, созданные в соавторстве, срок действия авторского права исчисляется исходя из года смерти того соавтора, который пережил других соавторов.
На произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, авторское право истекает через 50 лет после его публикации. Наконец, на произведение, опубликованное под псевдонимом или анонимно, авторское право действует в течение 50-ти лет со дня публикации, если только в течение этого срока автор не раскроет свою личность.
О некоторых иных сроках охраны авторских прав см. статью 27 Закона.
1.8.3. Срок действия авторского права на "старые" произведения
Советское и Российское законодательство, которое действовало до 3 августа 1992г., предусматривало, что имущественные права после смерти автора охраняются в течение полных (календарных) 25 лет.
Поэтому, когда 3 августа 1993г. в России вступил в силу новый закон об авторском праве, то возник вопрос о судьбе старых, ранее опубликованных произведений.
Большое число ранее опубликованных произведений получали охрану на 3 августа 1993г. по ранее действовавшему законодательству, поскольку их авторы были живы или умерли, но менее 25 лет тому назад (т.е. в 1968 г. или позже).
Исходя из общих правовых норм, эти произведения охраняются и по новому законодательству, причем сроки их охраны теперь исчисляются на основе нового Закона.
Более сложный вопрос о судьбе тех старых, опубликованных до 3 августа 1993г. произведений, которые по прежнему законодательству уже утратили охрану в связи с тем, что их авторы умерли в 1967г. или ранее этого года.
Для восстановления их охраны требуется прямое и точное указание Закона.
Некоторые юристы полагают, что такое указание содержится в пункте 3 постановления "О порядке введения в действие Закона".
Однако, многие российские юристы считают, что этот пункт не дает основания для восстановления охраны таких старых произведений. Развернутый анализ этой позиции см. Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах", издательство "Спарк", 1996, с.207—208. Недавно эту позицию занял и профессор Дозорцев В.А. Окончательных судебных решений по этому вопросу нет.
1.8.4. Срок действия авторского права на "старые" аудиовизуальные произведения
Аудиовизуальные произведения (кинофильмы, телефильмы, телепередачи), снятые до 3 августа 1992г., по старому законодательству охранялись бессрочно. Новый закон об авторском праве установил, что эти произведения охраняются в течение 50 полных, календарных лет, считая с даты их опубликования, а если они в этот период времени не были опубликованы — считая с даты их создания.
Поскольку по законодательству 1928г. эти произведения охранялись в течение 10-ти лет с момента их первой публикации, произведения, впервые опубликованные в 1947г. или ранее, в настоящее время уже не охраняются.
Напомним, что авторами таких аудиовизуальных произведений считались и в настоящее время считаются организации, осуществившие их съемку. Разумеется, что эти организации могли уступить свои авторские права по договорам; кроме того, эти авторские права могли перейти к другим юридическим лицам в случаях реорганизации или ликвидации.
1.9. Авторские договоры
1.9.1. Общие положения
Авторские договоры — это договоры о передаче (предоставлении) определенных имущественных авторских прав для использования.
При этом договор называют авторским не потому, что в нем участвует автор (автор может и не быть стороной такого договора), а потому, что объектом, предметом авторского договора являются авторские права.
Авторские договоры регулируются нормами статей 30—34 Закона. К ним применяются также общие нормы гражданского права, в частности, общие положения об обязательствах и договорах.
Договоры, заключаемые Российским авторским обществом с пользователями, также являются авторскими. Некоторые дополнительные правила, относящиеся к авторским договорам, заключенным при коллективном управлении правами, содержатся в статьях 45 и 46 Закона (см. ниже, п. 1.10).
К авторским договорам, касающимся использования произведений за рубежом, могут применяться нормы зарубежного или международного права. При этом стороны сами выбирают законодательство, подлежащее применению к таким договорам.
Стороны в авторском договоре по закону не имеют точных юридических наименований. В Законе стороны такого договора именуются "автор" и "пользователь".
При этом под "автором" имеется в виду физическое или юридическое лицо, которое владеет определенными правами и передает (или — предоставляет) своему договорному партнеру ("пользователю") определенные авторские имущественные права.
Что касается "пользователя", то это — лицо, получившее по договору имущественные авторские права; при этом Закон не возлагает на "пользователя" обязанности по использованию произведения, хотя, конечно, такая обязанность может быть возложена на него по договору.
Отсюда видно, что названия сторон авторского договора, упоминаемые в Законе, являются условными.
На практике стороны договора именуются:
— владелец авторских прав — "автор", "исполнитель", "наследник", "продавец", "правообладатель", "лицензиар";
— получатель прав — "получатель", "покупатель", "лицензиат", "пользователь", "заказчик".
1.9.2. Предмет авторского договора
Предметом авторского договора являются определенные имущественные авторские права на определенное произведение. Это означает, что в договоре должно быть точно указано, во-первых, о каком произведении идет речь, и, во-вторых, какие именно авторские права предоставляются по договору.
Произведение, о котором идет речь в договоре, должно быть указано как можно более точно. Если произведение уже существует или даже ранее публиковалось, то в договоре лучше всего делать ссылку на оригинал произведения или на эту публикацию. Особое внимание надо уделить в тех случаях, когда произведение существует в разных вариантах: тогда в договоре надо точно указать, на какой вариант произведения распространяется договор.
Если произведение еще не создано, то покупатель должен позаботиться о том, чтобы произведение было полно и точно описано. Так, например, если договор заключается на еще не готовый сценарий телепередачи, то обычно к договору прилагается тема телепередачи, творческая заявка. После этого автор обязан сдать произведение, соответствующее указанным данным, причем любое произведение, не соответствующее договору, может быть не принято. С другой стороны, заказчик не может предъявить к произведению дополнительных требований, не содержащихся в договоре.
Договор может относиться также не к одному, а к нескольким произведениям.
Произведение, права на которое предоставляются по авторскому договору, может, кроме того, передаваться получателю в какой-либо материальной форме (на кассете БЕТАКАМ, на лазерном диске, на дискете и т.п.). Материальная форма, в которой должно быть выражено произведение, должна быть точно указана в договоре.
Права, предоставляемые по авторскому договору, должны указываться в договоре очень точно. Это, прежде всего, связано с указанием, содержащимся в Законе: "Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными" (п.2 ст.31).
Следовательно, для того чтобы право было предоставлено по договору, это право надо прямо упомянуть.
Под передаваемыми по договору правами имеются ввиду имущественные права, указанные в п.2 ст.16 Закона: права на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу в эфир, право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю, право на перевод, право на переработку. Все эти права имеют общее название: право на использование произведения.
В авторском договоре могут содержаться, например, следующие положения:
1. По настоящему договору предоставляются все права на использование произведения;
2. По настоящему договору предоставляются все права на использование, за исключением права на переработку;
3. По договору предоставляется право на публичное исполнение и право на передачу в эфир, а все остальные права договором не затрагиваются.
Любое имущественное право, как известно, может делиться, причем различными способами. Так, право на передачу в эфир делится на право телевизионной трансляции и право трансляции по радио. Право на воспроизведение делится на воспроизведение в газете, журнале, книге. Право на перевод может делиться по языкам, на которые переводится произведение: право на перевод на английский язык, право на перевод на китайский язык.
Если договор предусматривает возможность проката материальных носителей, содержащих произведение (например, прокат видеофильмов), то право на прокат должно быть указано отдельно.
Говоря об авторских правах, передаваемых по договору, следует помнить о том, что любое авторское право (или — любая часть этого авторского права) может быть передано по договору либо как исключительное право, либо как неисключительное право. Различие между этими двумя понятиями поясняется в ст.30 Закона.
Если какое-либо право передается как исключительное, то это означает, что — в пределах, предусмотренных в договоре, пользоваться этим правом может только то лицо, которому это право передается. Получатель права также может запрещать любым другим лицам пользоваться этим правом. Так, например, если НТВ получило исключительное право на передачу в эфир определенного телефильма, то только НТВ вправе показывать этот фильм по телевидению, причем оно праве преследовать по суду любые иные телевизионные организации, которые будут осуществлять телевизионные показы этого фильма.
Совсем по другому складываются отношения, если право предоставляется как неисключительное. В этом случае пользователь получает право на определенное использование произведения, однако он не будет монополистом на рынке, ибо право на такое же использование произведения может принадлежать и другим лицам. И, конечно, приобретатель неисключительного права не может запрещать другим (третьим) лицам аналогичное использование произведения, даже если эти третьи лица используют произведение незаконно.
В некоторых случаях из договора неясно, как было передано по договору то или иное право — как исключительное, либо как неисключительное. В этих случаях применяется норма, содержащаяся в п.4 ст.30 Закона: "Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное".
Чаще всего договор предусматривает, что все авторские права, передаваемые по договору, передаются как исключительные, либо передаются как неисключительные. В первом случае договор именуют договором о передаче исключительных прав, а во втором — договором о передаче неисключительных прав.
Однако, договор может также предусматривать, что отдельные права передаются как исключительные, а другие — как неисключительные.
1.9.3. Объем и срок использования
Часто в авторском договоре устанавливается объем использования произведения. Например, телефильм или радиопостановка приобретаются на 2-3 показа (передачи в эфир). Если объем использования не оговорен в законе, то произведение может быть использовано неограниченное число раз.
Обычно объем использования сочетается со сроками использования, установленными в договоре.
Так, например, в договоре может быть указано о предоставлении права на четыре показа в течение одного года (со дня заключения договора, со дня первого показа). В этом случае договорные отношения фактически прекращаются либо после четырех показов, либо по истечении срока, причем даже если произведение не было выпущено в эфир четыре раза.
1.9.4. Срок действия договора
Как правило в договоре предусматривается срок его действия. Он может быть любой продолжительности.
Если договор предоставляет право на разовый показ произведения в течение двух месяцев с даты заключения договора, то срок договора — два месяца.
Однако, договор может быть заключен и на длительный срок — пять, десять, двадцать лет и даже на весь срок действия авторского права; такие договоры не противоречат действующему законодательству и потому являются законными.
Если в договоре указывается, что договор заключается "без ограничения его каким-либо сроком", то считается, что условие о сроке в договоре имеется.
Но если условие и срок в договоре вообще не упоминается,— то срок в договоре отсутствует. Такой договор может быть односторонне расторгнут автором (продавцом, лицензиаром) в любое время после истечения пяти лет с даты заключения договора. Расторжение договора осуществляется путем письменного уведомления об этом пользователя (лицензиата); это уведомление должно быть получено пользователем не позднее чем за шесть месяцев до даты расторжения договора.
Сказанное выше относится к одностороннему расторжению того договора, в котором не предусмотрены особые условия расторжения договора. Вместе с тем, следует учитывать, что любой авторский договор, включая и тот, в котором указан срок его действия, может содержать условия его одностороннего расторжения.
Что касается расторжения договора по соглашению сторон, то оно может быть осуществлено в любой момент и в отношении любого договора.
Истечение срока действия договора приводит к его автоматическому прекращению; закон не требует при этом никаких активных действий (уведомлений, напоминаний и т.п.)
Если договор предусматривает и срок показа и количество (число) показов, то после того, как программа прошла столько раз, сколько указано в договоре, а срок действия договора еще не истек, то такой договор, предусматривающий передачу исключительных прав, сохраняет силу, а договор о предоставлении неисключительного права фактически утрачивает силу.
1.9.5. Обязанность использования произведения
Закон не устанавливает обязанности "пользователя" фактически использовать полученное по договору произведение. Поэтому, если такая обязанность не предусмотрена в самом договоре, то автор (лицензиар, продавец) не вправе требовать использования произведения.
Вместе с тем, договоры часто предусматривают обязанность получателя прав использовать произведение, особенно, если договор заключается на длительный срок или если вознаграждение, выплачиваемое по договору, зависит от факта или объема использования. Но если автор (продавец) получает договорное вознаграждение независимо от фактического использования произведения, то он может не настаивать на включении в договор такой обязанности.
1.9.6. Последующая передача пользователем полученных по договору прав
Пользователь, получивший по договору авторские права, может их передать в дальнейшем другим пользователям (причем, как частично, так и полностью), но только при условии, если возможность такой дальнейшей уступки прав содержалась в договоре (пункт 4 ст.31 Закона). Поэтому в договорах обычно оговаривается, что "пользователь вправе уступить полученные по договору права другим лицам". Такая оговорка может быть предусмотрена и в дополнительном соглашении.
1.9.7. Вознаграждение, выплачиваемое по договору
Авторский договор может предусматривать выплату лицензиатом (приобретателем, покупателем) определенного вознаграждения.
Сразу же отметим, что некоторые договоры устанавливают бесплатную передачу авторских прав; такие договоры не противоречат законодательству.
Вознаграждение, предусматриваемое авторским договором, иногда именуется "авторским вознаграждением". Это не означает, что такое вознаграждение выплачивается обязательно автору: оно выплачивается и другим лицам, предоставляющим права по авторскому договору.
В пункте 3 ст.31 Закона указывается обычный, распространенный способ определения размера авторского вознаграждения: вознаграждение может устанавливаться в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения.
Слово "доход" в данном контексте охватывает разные понятия. Во-первых, "доход" может пониматься как чистая прибыль (поступления минус расходы). Следовательно, стороны могут договориться, что прибыль, полученная от использования произведения, будет делиться между ними в определенном проценте, например, 50% будет выплачиваться автору (продавцу).
Во-вторых, "доход" может пониматься как любые поступления, например, суммы, полученные от продажи видеокассет, компакт-дисков и т.п. При определении "дохода" в этом случае затраты (расходы) не учитываются. Так, например, при продаже видеокассет вознаграждение может быть определено в размере 10% от суммы, полученной от продажи.
При этом конкретный размер этого процента нигде в Законе не указывается: он устанавливается свободным усмотрением сторон. На практике этот процент колеблется от 1-2% до 10-20%.
Указанный процент может быть дифференцированным — при большем количестве реализованных экземпляров он может повышаться.
Так, например, может быть установлено, что за первые 10 тысяч реализованных экземпляров вознаграждение составит 10% от продажной цены, а за последующие проданные экземпляры — 15%. Такой подход к определению вознаграждения является логичным, ибо при увеличении тиража себестоимость каждого экземпляра снижается.
Если в договоре установлено вознаграждение в виде процента от цены изделия, содержащего произведение, то следует обязательно указать, о какой цене идет речь: оптовой, розничной, отпускной цене пользователя или какой-либо иной. При этом важно помнить, что автор (иной обладатель авторских прав) не вправе ни запретить перепродажу законно выпущенных в свет экземпляров, ни требовать доплаты за повышенную цену при перепродаже. Иными словами, перепродажа экземпляров осуществляется свободно (принцип "исчерпания прав", часть 1 п.3 ст.16 Закона).
Кроме определения вознаграждения по авторскому договору на основе принципа "процент от дохода", вознаграждение — если этот принцип "невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования" — может устанавливаться в договоре в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Таким образом, стороны могут условиться и о разовом вознаграждении.
Следует, однако, помнить, что если договор относится к воспроизведению произведения (например, к изготовлению и продаже видеозаписей), а вознаграждение определено не по принципу "процент от дохода", то в договоре следует указать максимальное число экземпляров произведения, которое может быть изготовлено и продано в соответствии с договором (часть 3 п.3 ст.31 Закона).
1.9.8. Урегулирование в договоре вопросов о личных авторских правах
В авторском договоре рекомендуется урегулировать вопросы, касающиеся личных авторских прав, в частности, права на опубликование, права на переделку произведения, права на имя.
Если автор предоставляет по договору право показа неопубликованного произведения по телевидению или передачи произведения по радио, то считается, что тем самым он соглашается и на опубликование произведения. Вместе с тем, право на первое опубликование может быть отмечено в договоре особо.
Право на использование произведения в отрывках, частично, либо с некоторыми изменениями может быть оговорено в договоре двояко: во-первых, автор может заранее предоставить пользователю эти права, оговорив, например, что в произведение могут быть внесены "незначительные изменения". Вместе с тем, иногда оговаривается, что произведение может использоваться целиком и без каких-либо изменений.
Особое внимание следует уделить решению в договоре вопросов об указании имени автора при использовании произведения. Обычно применяемая и широко используемая при этом формулировка следующая: "Имя автора указывается при использовании произведения следующим способом: в титрах, на обложке и т.п.".
1.9.9. Способы обеспечения выполнения авторских договоров и ответственность сторон за нарушение договоров
Для повышения ответственности сторон, заключающих авторский договор, для обеспечения авторских договоров, можно прибегать к любым гражданско-правовым мерам обеспечения обязательств. В частности, можно рекомендовать установление таких мер как неустойка (штраф, пеня), задаток (он обеспечивает соблюдение договора лучше, чем аванс), поручительство, банковская гарантия, залог. Иными словами, авторские договоры можно укреплять теми же мерами, которые применяются для укрепления хозяйственных договоров.
Равным образом, в случае нарушения заключенного авторского договора к нарушителю (в том числе — и к автору) могут быть применены все меры гражданско-правовой ответственности, установленные за нарушение обязательств и договоров (статьи 393—406 ГК). Универсальная мера ответственности за нарушение авторского договора — взыскание убытков. При этом взысканию подлежат убытки целиком — т.е. как реальный ущерб, так и упущенная выгода (ст.15 ГК). И лишь в тех случаях, когда автор в результате "творческой неудачи" не смог создать заказанное ему произведение, он освобождается от возмещения упущенной выгоды; однако, реальный ущерб он, тем не менее, обязан возместить.
Другим последствием для стороны, нарушившей авторский договор, может явиться выплата неустойки (если она установлена в договоре), либо выплата процентов за нарушение денежного обязательства (по ст.395 ГК).
1.9.10. Авторские договоры на телепрограммы и радиопрограммы
Договоры на создание программ представляют собой комплекс взаимно согласованных договоров, заключаемых с авторами теле- или радиопрограмм и с другими лицами, которые вносят творческие вклады в их создание.
При этом заключаются отдельные договоры: с режиссером-постановщиком; со сценаристом; с автором музыки (композитором). Кроме того, заключаются договоры с артистами-исполнителями; эти договоры по своей сути не являются авторскими.
Основная цель всех этих договоров состоит не только в том, чтобы создать программу, но и в том, чтобы сосредоточить права на использование этой программы (причем, как авторские права, так и исполнительские права) в руках одного лица — изготовителя программы (конечно, изготовителем обычно выступает какая-либо организация). Отсюда ясно, что все эти договоры должны быть согласованы между собой, прежде всего, по объему прав, полученных изготовителем.
Авторские договоры на использование программ заключаются между изготовителями и пользователями. Разумеется, что изготовитель не может передать больше прав, чем он сам имеет. В случае необходимости, особенно — по крупным сделкам — пользователь может потребовать от изготовителя подтверждения его прав, т.е. пользователь может потребовать ознакомить его с первоначальными авторскими договорами.
1.10. Коллективное управление авторскими имущественными правами
1.10.1. Общие положения
В некоторых сферах культуры и массовой информации, где используется большое число произведений малых форм, применение основных принципов авторского права очень затруднено или даже практически неосуществимо.
Действительно, ведь авторское право исходит из таких принципов: предварительное получение согласия автора (или — иного правообладателя) на использование произведения; согласование с ним размеров вознаграждения и выплата этого вознаграждения автору (правообладателю).
Осуществление всех этих действий практически невозможно ни на радио (где за один час может прозвучать, скажем, 10-15 песен), ни на телевидении.
Поэтому на телевидении, на радио, при исполнении произведений на концертах, на эстраде применяется так называемая система коллективного управления имущественными авторскими правами, основные черты которой состоят в следующем:
1). Авторы, их наследники и иные владельцы авторских прав создают посредническую организацию по коллективному управлению имущественными авторскими правами. Таких организаций может быть и несколько.
В настоящее время на территории России действует одна единая такая организация — "Российское авторское общество (РАО)".
2). Авторы, их наследники и иные владельцы авторских прав передают РАО свои права на использование всех своих произведений малых форм.
3). РАО заключает договоры с пользователями произведений малых форм, в частности, с телевизионными организациями и радиовещателями, в соответствии с которыми пользователи могут использовать любые из этих произведений.
4). Пользователи сообщают РАО, какие конкретно произведения малых форм они фактически использовали в течение определенного периода, а также перечисляют РАО фиксированное вознаграждение за такое использование.
5). РАО распределяет полученные от пользователей суммы среди авторов фактически использованных произведений и выплачивает их авторам.
Тем самым использование произведений малых форм на телевидении и радио становится законным, а необходимости в заключении отдельных договоров на такие произведения не возникает.
1.10.2. Российское авторское общество
РАО — общественная, а не государственная организация. Фактически выполняет те же функции, что и существовавшее в Советском Союзе Всесоюзное агентство по авторским правам (ВААП), а позднее — ГААСП и РАИС (Российское агентство интеллектуальной собственности). Адрес РАО: Москва, ул. Б. Бронная, 6А. Имеет филиалы в городах: Санкт-Петербург, Самара, Ростов-на-Дону, Новосибирск, Хабаровск. Имеет уполномоченных во всех крупных городах.
РАО — некоммерческая организация; она существует на комиссионные отчисления с собираемых им сумм авторского гонорара (10-15%).
РАО заключило около 6 тысяч договоров с российскими авторами.
Кроме того, РАО имеет несколько десятков соглашений с зарубежными обществами, которые занимаются коллективным управлением имущественными авторскими правами на произведения малых форм в своих странах (АСКАП — в США, ГЕМА — в Германии, САСЕМ — во Франции, АКМ — в Австрии, Артисюс — в Венгрии и т.п.).
На основе договоров с российскими авторами, а также на основе соглашений с зарубежными обществами РАО имеет право выдавать разрешения (лицензии) российским радио- и телевизионным организациям на использование как российских, так и иностранных произведений малых форм.
Важно запомнить: теле- и радиовещательная организация, заключившая лицензионное соглашение с РАО (и разумеется, выплачивающая установленное в нем вознаграждение и сообщающая в РАО сведения о фактически используемых произведениях), считается получившей право на использование любых охраняемых авторским правом произведений малых форм, т.е. всех таких произведений как российских, так и зарубежных авторов.
Если у какого-либо автора (российского или иностранного, заключившего договор с РАО или не заключившего такой договор) возникают любые имущественные претензии к пользователю (теле- или радиовещательная организация), который имеет договор с РАО, то отвечать по таким претензиям должно РАО (часть 3 п.3 ст.45 Закона). Однако, если некоторые авторы откажутся заключать договоры с РАО или разорвут такие договоры, то РАО должно сообщить пользователям "черные списки" тех авторов, произведения которых они не должны использовать (либо могут использовать, но только с их особого согласия).
Деятельность РАО, таким образом состоит в следующем:
1). РАО стремится заключить как можно больше договоров с авторами и с зарубежными организациями, охраняющими авторские права на коллективной основе;
2). РАО заключает договоры с пользователями, получает от них сведения о фактически использованных произведениях и суммы вознаграждения за их использование;
3). РАО распределяет эти суммы вознаграждения среди российских и иностранных авторов и выплачивает эти суммы российским авторам и зарубежным обществам;
4). РАО, в случае необходимости, в принудительном порядке — через суд, пресекает неправомерное бездоговорное использование произведений теле- и радиовещательных организациями и другими пользователями.
1.10.3. Соглашения между РАО и организациями-пользователями
Эти соглашения дают определенные выгоды и преимущества вещательным организациям. Они избавляют их от необходимости заключать большое число договоров с авторами произведений малых форм. Они избавляют их от проверки используемых телевизионных и радиопрограмм в отношении правомерности включения в них произведений малых форм. Они также облегчают расчеты с авторами по выплате авторского вознаграждения.
Существо этих соглашений состоит в следующем:
РАО предоставляет организации-пользователю право на использование всех произведений малых форм как российских, так и иностранных авторов. За предоставление этих прав организация-пользователь периодически выплачивает РАО определенные соглашением суммы, а также указывает сведения о фактически использованных произведениях.
Размер этих сумм не зависит от количества (числа) использованных произведений.
Право, предоставляемое по такому соглашению организации-пользователю, является неисключительным и непередаваемым.
1.10.3.1. Предмет соглашения.
Соглашение относится только к ранее опубликованным (обнародованным) произведениям.
Соглашение охватывает самые разнообразные произведения: литературные, драматические, музыкально-драматические, музыкальные произведения с текстом или без текста, хореографические, сценографические произведения; произведения музыкального искусства.
При этом соглашение относится только к произведениям малых форм, то есть таких произведений, трансляция которых занимает не более 15 минут эфирного времени. Если транслируется только часть большого произведения, причем эта часть также занимает не свыше 15 минут эфирного времени, то такая трансляция также подпадает под действие соглашения и не требует особого соглашения со стороны автора (владельца прав).
Однако, любая трансляция произведения, занимающая свыше 15-ти минут, не охватывается таким соглашением и требует особого согласия со стороны автора (через РАО или минуя РАО). Разбивка такого произведения, относящегося к "большой форме", на отдельные части при трансляции не спасает положения: такая трансляция "частями с продолжением" не подпадает под соглашение, считается использованием произведения большой формы.
Аудиовизуальные произведения сами по себе не охватываются соглашением. При этом продолжительность аудиовизуального произведения не имеет никакого значения. Исключение составляют лишь музыкальные произведения (с текстом или без такового): они оплачиваются в соответствии с соглашением и на использование их заключать особого договора не надо. При этом в данном случае продолжительность звучания музыкального произведения значения не имеет. Говоря о предмете соглашения, нельзя не отметить еще следующие два момента. Во-первых, произведение должно использоваться без какой-либо переработки (аранжировки или иной переделки) и в оригинале, а не в переводе. Вместе с тем, как отмечалось ранее, из текста соглашения вытекает, что использование отдельных отрывков из произведения — возможно.
Во-вторых, в соответствии с соглашением могут быть использованы лишь те произведения, которые идентифицированы по фамилиям и инициалам авторов и по их названиям. Эти сведения (фамилия и инициалы автора, название произведения) вместе с продолжительностью использования произведения (в минутах и секундах, с указанием числа случаев использования) должны быть сообщены в РАО.
1.10.3.2. Финансовые условия соглашения.
Финансовые условия соглашения между РАО и организацией-пользователем определяются соглашением сторон с учетом действующего законодательства.
Законодательством, на котором базируются эти соглашения, является, прежде всего, Постановление Правительства РФ от21 марта 1994г. №218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства". Приложение №1 к этому постановлению устанавливает минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений.
В частности, за воспроизведение выпущенных в свет произведений литературы и искусства в передачах телерадиовещания установлены следующие ставки:
— за воспроизведение выпущенных в свет произведений в передачах эфирного вещания (радио, телевидение) — 1% (от общей суммы доходов);
— за воспроизведение выпущенных в свет произведений в передачах кабельного телевидения — 5% (от общей суммы доходов).
В период "первой волны" заключения соглашений с телевизионными и радиовещательными организациями (1994—1995гг.) вознаграждение устанавливалось, в основном, в размере 1% от общей суммы доходов, т.е. в размере установленных постановлением ставок.
В настоящее время РАО настаивает на увеличении размера этого вознаграждения и уже большое число организаций-пользователей выплачивают вознаграждение в размере 2% от общей суммы доходов. Можно предположить, что и в дальнейшем РАО будет время от времени ставить вопрос об увеличении сумм вознаграждения, об увеличении процента от доходов, уплачиваемых РАО для последующей выплаты авторам.
Следует проанализировать складывающуюся при этом ситуацию: она значительно отличается от той ситуации, когда заключен обычный срочный гражданский договор, срок его действия истекает, а один из партнеров предлагает перезаключить договор, но на новых условиях.
Обычно в этой ситуации другой партнер может либо согласиться на эти новые условия, либо найти нового контрагента и заключить с ним договор на иных условиях, либо вообще не заключать с ним никакого договора.
Но это — обычная ситуация, складывающаяся при заключении обычных гражданско-правовых договоров, где стороны свободны при их заключении, при выборе партнера, а также при определении условий договора.
Взаимоотношения между РАО и организацией-пользователем — хотя и являются равноправными, гражданско-правовыми — но совсем иные. Действительно, пользователь (телевизионная организация, радиостанция) практически вынуждена заключать такое соглашение. Кроме того, другой подобной организации, кроме РАО, в России не существует. С другой стороны для РАО заключение такого соглашения юридически является не только правом, но и обязанностью: в пункте 3 ст.45 Закона указывается, что "указанные организации не вправе отказать в выдаче лицензии пользователю без достаточных на то оснований".
Применительно к рассматриваемой ситуации это означает, что если организация-пользователь обращается к РАО с предложением заключить такое соглашение, то РАО обязано подписать его.
Словом, ситуация, складывающаяся при этом, очень напоминает ситуацию, складывающуюся при заключении так называемых публичных договоров, урегулированную в ст.426 ГК: правила этой статьи применимы к данной ситуации по аналогии.
Теперь рассмотрим вопрос о размере вознаграждения. В принципе, он устанавливается соглашением сторон, однако организация-пользователь может возражать против пересмотра размера вознаграждения и даже против любого размера вознаграждения, превышающего минимальные ставки, опираясь на следующие две нормы закона:
1."Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (ст.426 ГК)";
2. "Условия таких лицензий должны быть одинаковыми для всех пользователей одной категории (пункт 3 ст.45 Закона)".
Таким образом, организация-пользователь вправе отказаться перезаключить соглашение на новых условиях и вправе считать его возобновленным на прежних условиях, если РАО не докажет, что имеются достаточные основания считать, что в данном случае эти минимальные ставки неприменимы.
Вообще конфликты, которые могут возникать в данных ситуациях, подлежат судебному рассмотрению.
1.11. Защита нарушенных авторских прав
Следует различать две ситуации:
1. Нарушены какие-либо авторские права, используемые по договору. В этих случаях применяются нормы главы 25 ГК "Ответственность за нарушение обязательств" (см. также, текст выше, пункт 1.9.9.).
2. Авторские права нарушены вне рамок договора, т.е. имеет место бездоговорное использование произведения. Именно этот случай рассматривается в настоящей части работы. К нарушителю могут быть применены меры гражданской ответственности, уголовной ответственности или административной ответственности.
1.11.1. Меры гражданской ответственности
К нарушителю авторских прав могут быть применены — по решению суда общей юрисдикции или арбитражного суда — меры ответственности, предусмотренные статьями 12,15, 151, 1064, 1068—1183, 1099—1101 ГК, а также статьями 48 и 49 Закона об авторском праве и смежных правах.
Универсальной мерой гражданской ответственности, которая может быть применена к нарушителю авторских прав, является взыскание убытков.
По статье 49 Закона обладатель исключительных авторских прав вправе требовать от нарушителя:
1. Либо причиненных нарушением убытков (подпункт 3 пункта 1 ст.49);
2. Либо выплаты ему "дохода", полученного нарушителем (подпункт 4 пункта 1);
3. Либо выплаты ему вместо убытков или "дохода" так называемой "законной компенсации", размер которой устанавливается судом в пределах от 10-ти до 50 000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). На 1 января 1998г. МРОТ равен 83 рублям 49 копейкам.
"Законная компенсация" предусмотрена подпунктом 5 пункта 1 ст.49 Закона.
"Законная компенсация" — самый распространенный на практике способ возмещения имущественного вреда при нарушении авторских прав. Его "популярность" объясняется тем, что при этом взыскиваемые суммы не должны подтверждаться документально, что обязательно требуется при взыскании убытков или доходов нарушителя.
Вместе с тем, следует учитывать, что по своей природе "законная компенсация" представляет собой по существу убытки, но определенные приблизительно, "на глазок". При отсутствии убытков в требовании выплаты "законной компенсации" должно быть отказано.
Если владелец исключительных авторских прав заявляет требование о взыскании с нарушителя доходов, полученных при нарушении прав, то следует иметь в виду, что термин "доходы" должен пониматься в данном случае в том же значении, как он употребляется в статье 15 ГК: под "доходами" имеются в виду полученные нарушителем суммы (поступления) за вычетом его расходов.
Кроме этого, как и при иных случаях гражданско-правовых нарушений, владелец исключительных авторских прав вправе требовать взыскания лишь тех доходов, которые нарушитель получил именно в результате нарушения авторских прав. Иными словами, должна быть доказана причинно-следственная связь между доходами нарушителя и фактом нарушения авторских прав. Точно также должна быть установлена причинно-следственная связь между нарушением авторских прав и убытками потерпевшего.
Принцип наличия причинно-следственной связи должен применяться и при присуждении "законной компенсации".
Требования о возмещении морального вреда могут быть удовлетворены только при нарушении личных неимущественных авторских прав, указанных в ст.15 Закона. Эти требования могут основываться на ст.151 ГК (но не на ст.49 Закона).
1.11.2. Уголовно-правовая ответственность
Уголовная ответственность за нарушения авторских прав основывается на статье 146 Уголовного Кодекса (УК) РФ. Ранее, в УК РСФСР имелась во многом аналогичная статья 141.
Статья 146 УК РФ относит к преступлениям
"Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб".
Понятие "крупного ущерба" в законе не раскрывается.
Уголовное преследование может быть начато только по заявлению потерпевшего. Дела возбуждаются прокуратурой.
Меры наказания за указанное преступление:
штраф в размере от 200 до 400 МРОТ или в размере заработной платы (иного дохода) осужденного за период от 2 до 4 месяцев, либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо лишение свободы на срок до 2-х лет.
Если те же деяния совершены неоднократно, либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, то применяются более строгие меры наказания (штраф до 800 МРОТ и т.д.).
Уголовные дела за нарушения авторских прав довольно редки.
1.11.3. Административные меры
Наиболее часто применяются две административные меры:
1. Взыскиваемый в бюджет штраф в размере 10% от суммы, присужденной судом в пользу истца (п.2 ст.49 Закона).
2. Конфискация конрафактных экземпляров произведений или фонограмм (п.4 ст.49 Закона).
Конфискованные контрафактные экземпляры подлежат уничтожению, либо передаются обладателю авторских, или смежных прав (по просьбе последних) — в счет возмещения убытков.