 Предыдущая |
Следующая  |
Интеллектуальная
собственность
на телевидении и радио
Центр "Право и средства массовой
информации"
Серия "Журналистика и
право"
Выпуск 9
2. Исполнительские права
2.1. Понятие исполнения
Закон об авторском праве и смежных правах предоставляет особые права артистам — исполнителям на их исполнения. По своему содержанию и сроку действия эти права не являются авторскими. Они именуются исполнительские права.
В СССР охраны исполнительских прав не существовало. В России они впервые были введены с 3 августа 1992г. Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик.
Объектом охраны исполнительских прав являются исполнения и некоторые постановки. Исполнения — это действия актера, певца, музыканта, танцора или иного подобного лица, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет какое-либо произведение (в том числе — эстрадный, цирковой или кукольный номер); в понятие "исполнитель" включается и дирижер. Результат исполнения — само исполнение; оно возникает всякий раз при новом исполнении. Каждое исполнение охраняется правом особо.
Как исполнения охраняются также постановки театральных спектаклей.
Постановка спектакля значительно отличается от исполнения: акт исполнения нельзя отделить от действий исполнителя, в то время как режиссер-постановщик спектакля не принимает участия в представлениях спектакля. Тем не менее такие постановки охраняются как исполнения. В дальнейшем в понятие "исполнения" включаются театральные постановки.
2.2. Владельцы исполнительских прав
Различают первоначальных и производных владельцев исполнительских прав. Первоначальными владельцами исполнительских прав являются всегда сами исполнители (певцы, музыканты, танцоры, дирижеры и т.д.), а также режиссеры — постановщики театральных спектаклей.
Исполнительские права возникают первоначально у них и для них. Исполнителем может быть только гражданин, но не организация. В дальнейшем исполнительские права могут перейти к другим лицам — по закону или по договору.
Переход имущественных исполнительских прав в силу закона предусматривается в пункте 6 статьи 37 закона об авторском праве и смежных правах, где устанавливается, что если между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения заключен договор об участии исполнителя в создании аудиовизуального произведения, то все исполнительские права на использование этого исполнения в составе аудиовизуального произведения считаются переданными изготовителю аудиовизуального произведения, если только в договоре не предусмотрено иного.
С другой стороны Закон не устанавливает автоматического перехода к работодателю исполнительских прав в тех случаях, когда исполнитель работает на основе трудового договора. Это необходимо помнить, поскольку в аналогичной ситуации от автора имущественные права на служебные произведения переходят к работодателю (ст.14 Закона).
Вместе с тем, Закон регулирует важный вопрос о том, как практически осуществляются исполнительские права в отношении исполнений, осуществленных коллективом исполнителей: пункт 4 статьи 37 Закона устанавливает, что имущественными исполнительскими правами распоряжается руководитель коллектива исполнителей. Именно руководитель коллектива исполнителей вправе заключать письменные договоры об использовании исполнительских прав. И если какой-либо отдельный исполнитель будет недоволен договором, то он должен обращать свои претензии не к пользователю, а к руководителю коллектива исполнителей.
2.3. Содержание исполнительских прав
Исполнителю принадлежат личные и имущественные права.
2.3.1. Личные исполнительские права
Это два права — право на имя, т.е. право исполнителя на указание своего имени при использовании исполнения, а также право на защиту исполнения от искажения и иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя. Эти права принадлежат только исполнителям, не могут принадлежать другим лицам и охраняются бессрочно.
2.3.2. Имущественные исполнительские права
Они перечислены в пункте 2 ст.37 Закона. Они включают пять отдельных прав (правомочий):
1). Право передачи исполнения в эфир (или — для всеобщего сведения по кабелю).
Это право не действует, если исполнение было уже ранее передано в эфир или по кабелю или если передача осуществляется с использованием записи.
Практически это право означает, что надо получить согласие исполнителя на передачу его "живого" исполнения в эфир.
2). Право на запись исполнения.
Это право практически означает, что для осуществления записи исполнения (звукозаписи или видеозаписи) требуется согласие (разрешение) исполнителя.
3). Право на воспроизведение записи, т.е. право разрешать или, наоборот, запрещать воспроизведение (тиражирование) звуко- и видеозаписи исполнения.
Передача записи исполнения по радио или телевидению, а также показ записи в кино, на экране компьютера и т.п., не есть воспроизведение, а потому под данное правомочие исполнителя оно не подпадает.
В авторском праве, право на воспроизведение (тиражирование) произведения сочетается с правом на распространение: автор может контролировать (например, запретить) распространение произведение (пункты 2 и 3 ст.16 Закона). У исполнителя нет права контролировать распространение.
В пункте 3 ст.37 Закона предусмотрены два случая, когда право на воспроизведение считается не действующим, прекратившимся. Первый случай: исполнитель дал согласие на запись своего исполнения для определенных целей (показ по телевидению, трансляция по радио, продажа на видео- или звуконосителях, либо — использование в любых целях). Запись была произведена. После этого исполнитель не вправе контролировать (запрещать) дополнительное или повторное воспроизведение этих записей исполнения — но только для тех же целей.
Второй случай: запись исполнения была произведена без согласия исполнителя, но вполне законно — на основе ст.42 Закона. В этом случае повторная запись (перезапись) — для тех же целей — может производиться свободно, без получения согласия со стороны исполнителя.
В обоих рассмотренных случаях дополнительное или повторное воспроизведение могут производиться свободно как тем лицом (организацией), которое осуществило первую запись исполнения, так и иными лицами.
4). Право передачи в эфир или по кабелю записи исполнения, если первоначальная запись была произведена не для коммерческих целей.
Это право применяется в тех случаях, когда исполнитель ранее предоставил право сделать коммерческую запись или если такая запись была создана без согласия исполнителя, но в соответствии с законом (например, для архивных целей).
Если же исполнитель уступил по договору право на осуществление коммерческой записи, то рассматриваемое право исполнителя передачи в эфир или по кабелю записи исполнения считается прекратившимся, погашенным. В частности, если исполнитель уступил по договору свое право на запись и тиражирование экземпляров исполнения, он утратил свое первое и четвертое имущественные права и не может запретить передачи своего исполнения посредством передачи в эфир или по кабелю.
5). Право передачи в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы. Это — последнее имущественное право исполнителя.
Оно относится только к тем исполнениям, которые записаны на фонограммах, т.е. в виде звукозаписей. Поэтому следует признать, что данное имущественное право распространяется не на все записи исполнений: оно не относится к видеозаписям. Причем это право не распространяется даже на "звуковую дорожку" видеозаписи, потому что она не подпадает под понятие "фонограмма".
Это означает, что у исполнителей, чьи исполнения зафиксированы в виде видеозаписей, нет права на прокат.
Право на прокат фонограммы в соответствии с прямой нормой закона переходит от исполнителя к изготовителю фонограммы; однако за исполнителем сохраняется право на получение определенной части вознаграждения, полученного производителем фонограммы от сдачи в прокат такой фонограммы.
Рассмотренные выше пять имущественных прав исполнителя могут быть уступлены им по договору другим лицом.
Изъятия из этих прав указаны в ст.42 Закона; они в основном, те же, что и изъятия из сферы авторских прав.
Имущественные права исполнителя действуют в течение 50 лет. Этот срок исчисляется с момента исполнения (постановки); при этом в последний год срока охрана заканчивается 31 декабря, т.е. продлевается до конца последнего календарного года.
Исполнительские права в случае их нарушения защищаются так же, как и авторские права (см. выше, пункт 1.11.).
2.4. Сфера действия исполнительских прав
В соответствии со ст.35 Закона исполнительские права охраняются в России только в следующих случаях:
1). Исполнитель является гражданином Российской Федерации.
Этот принцип действует, если исполнитель — гражданин РФ на момент исполнения произведения. Последующее приобретение российского гражданства не делает предшествующие исполнения охраняемыми. Точно также последующее лишение российского гражданства не подводит к неохраняемости прежних исполнений.
2). Исполнение (постановка) имели место на территории России. При этот гражданство исполнителя уже не имеет значения.
3). Исполнение включено в фонограмму, впервые опубликованную в России, или в передачу в эфир или по кабелю, причем исполнение впервые опубликовано в России.
3. Права на фонограммы
Закон об авторском праве и смежных правах предусматривает охрану производителей фонограмм (звукозаписей). Предоставляемые им права именуются фонограммными правами.
По своему существу фонограммные права напоминают авторские права и исполнительские права.
3.1. Объект охраны и носитель прав
Объект охраны — звукозапись (фонограмма) исполнения или любых иных звуков (пения, шума падающей воды и т.п.). В ст.4 Закона подчеркивается, что охраняется "первая звуковая запись". Это означает, что охрана возникает в отношении оригинальной, впервые созданной записи. Повторение этой записи, даже и улучшенное (например, с устранением лишних шумов) не приводит к появлению нового объекта охраны.
При создании оригинальной записи изготовитель фонограммы проявляет творческий подход, а также организационно-техническое мастерство. Именно поэтому введено фонограммное право, охраняющее от некоторых случаев копирования.
Первоначально, фонограммные права возникают у производителя фонограммы, которым может быть физическое или юридическое лицо, фактически осуществившее запись. Предполагается, что производитель фонограммы — это то лицо, которое обозначено на фонограмме (или на ее футляре).
От первоначального владельца прав — производителя фонограммы — права на фонограмму могут перейти к другому лицу по договору, например, по договору заказа или по лицензионному договору. Последний предусматривает предоставление лишь части прав.
3.2. Содержание фонограммных прав
В соответствии с пунктом 2 ст.38 Закона фонограммные права включают в себя следующие четыре права (правомочия): право на воспроизведение; право на переработку; право на распространение; право на импорт.
Никаких иных фонограммных прав Закон не предусматривает.
1. Право на воспроизведение. Воспроизведение (тиражирование экземпляров) фонограммы может осуществляться только с согласия владельца фонограммных прав, независимо от того, используется ли при этом оригинал ("мастер-копия") фонограммы.
2. Право на переработку фонограммы, то есть право на внесение в нее различных переделок, как технического характера (усиление отдельных звуков и т.п.), так и не технического характера ("наложение" новых звуков и т.п.).
3. Право на распространение экземпляров фонограммы, то есть право на их продажу, бесплатное распространение, сдачу в прокат и т.п.
При этом Закон подчеркивает, что собственник законно приобретенного экземпляра фонограммы может перепродать этот экземпляр (в том числе — по более высокой цене), но не вправе сдавать его в прокат. Право сдачи фонограммы в прокат должно быть получено собственником экземпляра фонограммы особо, по договору.
4. Право на импорт. На основе этого права можно преследовать лицо, которое ввезло на территорию России фонограммы для распространения, не получив на это согласия производителя фонограммы.
Указанные четыре права, принадлежащие производителю фонограммы, действует в течение 50-ти лет, считая с даты первого опубликования фонограммы, а если она в течение этого срока не была опубликована — то с даты ее записи. Охрана прекращается 31 декабря соответствующего года.
Из фонограммных прав имеются изъятия, сходные с изъятиями из сферы действия авторских прав (ст.42 Закона).
Защита фонограммных прав осуществляется теми же методами, что и защита авторских прав.
3.3. Сфера действия фонограммных прав
В соответствии с пунктом 2 ст.35 Закона в России фонограммные права охраняются в следующих случаях:
1. Производитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение в России; или
2. Фонограмма была впервые опубликована на территории России.
Кроме того, фонограммные права на территории России могут действовать в соответствии с международными договорами России.
В настоящее время (с 13 марта 1995г.) Россия участвует в Конвенции об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм.
На основе этой конвенции в России получают охрану фонограммы граждан стран — участниц конвенции, в частности, граждан Австрии, Великобритании, Венгрии, Германии, Испании, Италии, Китая, Нидерландов, США, Франции, Швеции, Чехии и Японии.
Конвенция обеспечивает иностранным фонограммам на территории России не национальный режим, а значительно более узкую охрану — охрану от воспроизведения, импорта и распространения экземпляров фонограммы.
Иностранные фонограммы, опубликованные за рубежом до 13 марта 1995г., в России на основе этой конвенции не охраняются.
Российские фонограммы, впервые опубликованные после 12 марта 1995г., пользуются за рубежом, в странах — членах Конвенции охраной в соответствии с национальными законами соответствующих стран.
4. Коллективное управление исполнительскими и фонограммными имущественными правами
В некоторых сферах культуры и массовой информации заключение индивидуальных договоров по использованию исполнительских и фонограммных прав очень затруднено и даже практически неосуществимо.
Поэтому, приходится прибегать к коллективному управлению исполнительскими и фонограммными правами — точно так же, как это имеет место в сфере авторского права (о коллективном управлении авторскими имущественными правами см. выше, пункт 1.10.)
Однако, в настоящее время коллективное управление исполнительскими и фонограммными правами в России пока не налажено; можно сказать, что оно даже не началось.
Объясняется это следующими факторами, которые полезно помнить читателям настоящей книги:
1. Во-первых, не создано достаточно представительных ("сильных") организаций, действующих в этой сфере.
Ведь любая организация, создаваемая с целью осуществления коллективного управления имущественными правами исполнителей и (или) производителей фонограмм, должна иметь достаточно большое число договоров с обладателями соответствующих прав.
Это должны быть договоры с российскими обладателями прав — а не только с московскими или санкт-петербургскими правообладателями.
Наконец, эти организации должны иметь соответствующие структуры для сбора отчислений, распределения и выплаты этих отчислений.
В настоящее время созданы: Российское общество по смежным правам (РОСП), Российское общество по коллективному управлению правами исполнителей (РОУПИ), Российское общество по охране прав авторов в аудиовизуальной сфере (РОПАС), Российская фонографическая ассоциация (РФА) в Москве, а также одно или два общества в Санкт-Петербурге.
Обладают ли существующие организации этими качествами?
Этот вопрос требует дополнительного изучения.
Можно полагать, что недавно принятое решение о создании конфедерации обществ по коллективному управлению исполнительскими и фонограммными правами может привести к положительным результатам, сдвинет дело с "мертвой точки".
2. Во-вторых, Закон закрепляет за исполнителями и производителями фонограмм более узкий объем прав, чем за авторами произведений.
К тому же, в целом ряде случаев исполнительские и фонограммные права изложены в Законе неясно, что в некоторых случаях позволяет сомневаться в наличии определенных прав, на которых настаивают некоторые из недавно созданных обществ.
К сожалению, небольшой объем настоящей книги и ее основная цель ("освещение принципов, а не специальных вопросов") не позволяют здесь рассмотреть эти вопросы.
Мы можем лишь кратко остановиться на статье 39 Закона. Она содержит нормы, которые предусматривают обязанности вещательных организаций (включая и вещание по кабелю) уплачивать вознаграждение производителям фонограмм в случаях передачи фонограмм в эфир или сообщений фонограмм для всеобщего сведения по кабелю. Это вознаграждение выплачивается только в тех случаях, когда используемая фонограмма и содержащееся в ней исполнение охраняются правом в России.
Требовать этого вознаграждения могут не отдельные обладатели прав (производители фонограмм, исполнители), а лишь организации, управляющие этими правами на коллективной основе. Размеры вознаграждения устанавливаются соглашением сторон. Обязанность выплаты этого вознаграждения не базируется на каком-либо исключительном праве исполнителей и производителей фонограмм. Более того, такая обязанность не следует и не вытекает из норм закона, определяющих сферы действия прав исполнителей и изготовителей фонограмм.
Мое личное мнение по вопросу о коллективном управлении имущественными исполнительскими и фонограммными правами сводится к следующему: радиовещательные организации вынуждены будут в ближайшее время заключить такие соглашения, а телевещательные организации вряд ли обязаны это делать.
5. Смежные права при эфирном и кабельном вещании
Закон об авторском праве и смежных правах устанавливает особое право организации эфирного и кабельного вещания на свои передачи.
Это право по своему содержанию напоминает исполнительские права и фонограммные права. Все эти права совместно имеются смежными правами.
Смежное право вещательных организаций возникает в момент трансляции передачи (в эфир или по кабелю).
Поскольку трансляция передачи требует определенных затрат (времени и средств) на подготовку передачи и на саму ее трансляцию, закон запрещает другим лицам безвозмездно использовать эту передачу.
Вещательная организация пользуется в соответствии с Законом следующими четырьмя правами (правомочиями)на передачу:
1. Право одновременной трансляции в эфир или по кабелю этой передачи. Это право означает, что любые другие организации, которые желают одновременно ретранслировать эту передачу в эфир или по кабелю, должны просить разрешение у первоначального вещателя и, очевидно, выплатить ему за это вознаграждение.
2. Право осуществить запись передачи. Это право означает, что запись передачи из эфира или при приеме кабельной трансляции может быть осуществлена лишь с согласия вещательной организации. Разумеется, что это не относится к записям, которые осуществляются отдельными гражданами для личных целей; такие записи могут производиться свободно, но полученные фонограммы и видеокассеты не могут поступать в гражданский оборот (продаваться и т.п.).
3. Право воспроизводить запись передачи. Это право запрещает перезапись (тиражирование) записи передачи. Однако, это право действует только в тех случаях, когда сама первоначальная запись передачи была произведена без согласия вещательной организации. Если же вещательная организация предоставила другому лицу право осуществить запись своей передачи, то она теряет возможность контролировать перезапись, то есть лишается права на воспроизведение записи.
4. Право сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом. Таким образом, организатор публичного мероприятия с платным входом (дискотека, фойе кинотеатра и т.п.), предоставляющий посетителям этого мероприятия, в частности, возможность просмотра телевизионной передачи или прослушивания радиотрансляции, должен получить на это разрешение от вещательной организации. При этом не имеет значения, откуда берет пользователь эту передачу —непосредственно из эфира или из кабельной передачи, либо с предварительно сделанной записи.
Смежные права вещательных организаций действуют 50 лет с момента первого выхода передачи в эфир или по кабелю. Закон предусматривает случаи свободного использования смежных прав вещательных организаций, сформулированные так же, как и исключения из имущественных авторских прав (ст.42 Закона).
Смежные права вещательных организаций защищаются в случае их нарушений так же, как и авторские права.
6. Некоторые иные объекты интеллек-туальной собственности
6.1. Товарные знаки
При рекламе телевизионных и радиопрограмм, при рекламе деятельности вещательных организаций, наконец — при продаже различной продукции, сбываемой вещательными организациями, огромное значение имеют те обозначения, по которым потребители (покупатели, зрители, слушатели) узнают телевизионную или радиовещательную организацию.
Эти обозначения увязываются в сознании потребителей с высоким качеством предоставляемых услуг или предлагаемых к продаже товаров, а потому они приобретают большую экономическую ценность.
Эти обозначения могут регистрироваться — и тогда они именуются товарными знаками.
Товарные знаки бывают двух основных видов: словесные (слово, сочетание слов, букв, цифр) и изобразительные (эмблема, символ, рисунок).
Российское законодательство, как и законодательства практически всех зарубежных стран, вводит исключительное право владельца товарного знака на зарегистрированный им товарный знак.
Регистрация и правовая охрана товарных знаков осуществляется в России на основе закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 23 сентября 1992г. (Ведомости Съезда народных депутатов РФ, 1992, №42, ст.2322).
6.1.1. Понятие товарного знака
Товарным знаком считаются обозначения, способные отличать товары одних юридических и физических лиц от однородных товаров других юридических и физических лиц. Юридические и физические лица, осуществляющие не продажу товаров, а реализацию своих услуг, могут иметь знаки обслуживания, которые приравниваются к товарным знакам.
Правовая охрана товарных знаков в Российской Федерации предоставляется на основании государственной регистрации знака, либо в силу международных договоров Российской Федерации. В одном из таких договоров указывается, что товарные знаки, получившие всемирную известность, получают охрану без регистрации. Впрочем, такие случаи предоставления охраны довольно редки.
Товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического лица, либо на имя гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Права авторства на товарный знак не существует.
В качестве товарного знака могут выступать словесные, изобразительные, объемные и иные обозначения, а также их комбинации. Товарный знак может быть выражен в любом цвете или цветовом сочетании.
Некоторые обозначения не могут быть зарегистрированы как товарные знаки. К ним относятся:
— обозначения, не обладающие различительной способностью;
— обозначения, представляющие собой государственные гербы, флаги, эмблемы;
— официальные названия государств, эмблемы, названия международных межправительственных организаций;
— официальные контрольные или гарантийные клейма, печати, награды и другие знаки отличия;
— обозначения, которые вошли во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида, то есть уже стали названием товара;
— общепринятые символы и термины;
— обозначения, которые указывают лишь на вид, качество, свойства и назначение товара, на место его производства или сбыта.
Некоторые из указанных выше обозначений, вместе с тем, могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, при условии, что они не занимают в товарном знаке доминирующего положения.
Кроме того, не регистрируются и не охраняются как товарные знаки обозначения, которые являются ложными или способны ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя.
Названия известных в России произведений науки, литературы и искусства, персонажи из них или цитаты, а также сами произведения искусства или их фрагменты могут быть зарегистрированы и получать охрану только с согласия владельца исключительного авторского права.
Имена и псевдонимы, а также портреты известных лиц могут охраняться как товарные знаки только с согласия этих лиц или их наследников.
6.1.2. Новизна товарного знака
Регистрируются и получают охрану только новые товарные знаки.
Товарные знаки должны быть новыми:
— по сравнению с товарными знаками, которые ранее зарегистрированы на имя другого лица в отношении однородных товаров;
— по сравнению с товарными знаками других лиц, охраняемыми в России в силу международных договоров России;
— по сравнению с фирменными наименованиями (или с отдельными частями этих фирменных наименований), которые ранее были зарегистрированы на имя других лиц.
6.1.3. Регистрация товарного знака
Государственная регистрация товарного знака производится в Патентном ведомстве России — Российском агентстве по патентам и товарным знакам (Москва, Бережковская набережная, 30).
Для регистрации подается заявка на товарный знак, оплачиваемая государственной пошлиной.
Заявка должна относиться только к одному знаку. В ней должно содержаться заявляемое обозначение и указываться перечень товаров, для которых товарный знак будет применяться.
По дате поступления заявки в Патентное ведомство устанавливается приоритет (первенство) товарного знака.
На дату приоритета определяется новизна знака.
Закон предусматривает некоторые специальные случаи установления приоритета.
Патентное ведомство проводит экспертизу товарного знака, по результатам которой принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации. Отрицательное решение может быть обжаловано в апелляционную палату Патентного ведомства, а затем — в арбитражный суд.
На основе положительного решения заявителю выдается свидетельство на товарный знак.
Процедура рассмотрения заявления и выдачи свидетельства может быть довольно продолжительной (до полутора-двух лет).
6.1.4. Исключительное право на товарный знак
На зарегистрированный товарный знак у владельца знака возникает исключительное право — право пользоваться товарным знаком и распоряжаться им, включающее право запрещать использование товарного знака любым другим лицам. Закон устанавливает, что никто не может использовать охраняемый в России товарный знак без согласия его владельца.
Нарушением прав владельца товарного знака является несанкционированное, т.е. производимое без согласия владельца, изготовление, применение, ввоз в Россию, предложение к продаже, продажа или иное введение в хозяйственный оборот, включая — хранение с этой целью, экземпляров товарного знака или товара, обозначенного этим знаком.
Исключительное право распространяется на идентичные товарные знаки и на обозначения, сходные с товарным знаком до степени смешения. Исключительное право распространяется на товары, указанные при регистрации, а также на другие однородные товары (услуги).
Право на товарный знак действует в течение 10 лет, исчисляемых с даты подачи заявки. Право на товарный знак может неоднократно продлеваться на последующие десятилетние периоды.
Право на товарный знак может быть уступлено (обычно — продано) другому лицу в отношении всех или части товаров, для которых товарный знак зарегистрирован.
Кроме того, владелец товарного знака может предоставить другому лицу ограниченное право на пользование товарным знаком. Предоставление такого права осуществляется на основе лицензионного договора.
Договор об уступке товарного знака и лицензионный договор должны быть зарегистрированы в Патентном ведомстве, без чего они считаются недействительными.
В случае неиспользования товарного знака в течение пяти лет регистрация товарного знака может быть признана недействительной по ходатайству любого лица.
Союзы и ассоциации юридических лиц могут зарегистрировать коллективный знак. К коллективному знаку применяются, в основном, те же правила, что и к товарному знаку. Однако коллективный знак не может быть переуступлен и на него не может быть выдана лицензия.
6.1.5. Товарные знаки на телевидении и радио
Вещательные организации не обязаны регистрировать используемые ими обозначения в качестве товарных знаков. Однако, такая регистрация, если она произведена, позволяет лучше рекламировать свои услуги (продукцию, товары) и, в случае необходимости, легко пресекать случаи копирования, заимствования таких обозначений со стороны других вещательных или иных организаций.
В частности, можно рекомендовать зарегистрировать в качестве товарных знаков:
1. Название вещательной организации, причем — как словесное, так и в характерном начертании.
2. Логотип телевизионного канала (телевещателя).
3. Названия наиболее крупных программ (передач).
4. Эмблемы и иные характерные обозначения, применяемые на бланках, иной печатной продукции, в рекламе и т.п.
6.2. Фирменные наименования
В соответствии со ст.54 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, т.е. краткое наименование, содержащее характерное обозначение организации. Фирменными наименованиями являются, в частности, следующие названия: ЗАО "ОРТ", "Радиостанция "Европа плюс".
С момента государственной регистрации организация получает исключительное право на использование своего фирменного наименования.
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Вместе с тем, следует отметить, что в судах отсутствует практика охраны фирменных наименований. Поэтому рекомендуется регистрировать наиболее характерную часть фирменного наименования в качестве товарного знака.
6.3. Патентные права
В соответствии с Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 годы (Ведомости Верховного Совета РФ, 1992, №42, ст.2319) охраняются:
1. Изобретения — устройства, способы, вещества, которые являются новыми, имеют изобретательский уровень и промышленно применимы.
2. Полезные модели — конструктивные выполнения средств производства и предметов потребления, которые являются новыми и промышленно применимыми.
3. Промышленные образцы — художественно-конструкторские решения внешнего вида промышленных изделий, являющиеся новыми, оригинальными и промышленно-применимыми.
Охрана этих объектов возникает не автоматически, не в результате создания творческого результата, как это имеет место в отношении авторских произведений и объектов смежных прав.
Охрана изобретений, полезных моделей и промышленных образцов возникает только после их государственной регистрации и выдачи охранного документа. А сама государственная регистрация осуществляется на основе заявки, подаваемой в Российское агентство по патентам и товарным знакам, притом только после проверки соответствия заявленных объектов требованиям закона. В результате государственной регистрации заявителю выдается патент (а на полезную модель — свидетельство), закрепляющий исключительное право на использование изобретения (полезной модели, промышленного образца).
Срок действия патента — не очень продолжительный: патент на изобретение действует максимально 20 лет со дня подачи заявки, свидетельство на полезную модель — 8 лет, патент на промышленный образец — 15 лет.
Оформление прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы — хлопотное и дорогостоящее занятие. Однако, исключительное право, возникающее в результате регистрации, может принести большие материальные выгоды.
Охранные документы на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, выданные в России, за рубежом не действуют. Точно также в России не действуют выданные за рубежом патенты и свидетельства.
7. Право на неопубликованную информацию
В соответствии со ст.139 Гражданского кодекса любой владелец неопубликованной информации — как организация, так и физическое лицо — может считать эту информацию своей, препятствовать ее получению другими лицами, сам использовать эту информацию, а также извлекать выгоду из этой информации, например, путем продажи ее третьим лицам.
В ГК такая не опубликованная информация именуется "служебной и коммерческой тайной". В эти понятия входит любая информация — политическая, техническая, экономическая, секреты производства и т.п.
Сведения, составляющие государственную тайну, а также те сведения, которые в обязательном порядке должны сообщаться налоговым и иным контролирующим органам, не включаются в понятие служебной и коммерческой тайной.
Вещательная организация может заключать со своими сотрудниками, которым становятся известна служебная и коммерческая тайна, принадлежащая этой организации (например, технический, технологический или организационный опыт подготовки программ, коммерческие данные о работе организации, сведения о внутренней структуре организации и т.п.), гражданско-правовые договоры о сохранении в секрете и неразглашении любых сведений, которые становятся известны этим сотрудникам. Если такой договор будет заключен, то в случае разглашения таким сотрудником указанных сведений с него могут быть взысканы — по суду — убытки, причиненные разглашением служебной и коммерческой тайны. А вот при отсутствии такого договора взыскание убытков с сотрудника, разгласившего служебную тайну, практически вряд ли можно осуществить.
У лиц, которые могут во время контактов с вещательной организацией (совместная работа, посещения, беседы) узнать (даже — случайно) какие-либо сведения, составляющие служебную или коммерческую тайну, следует отбирать расписки о неразглашении этих сведений под страхом взыскания с них убытков.
Наконец, лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки.
Сведения, составляющие служебную и коммерческую тайну, могут передаваться (продаваться) деловым партнерам на основе договоров. В этих договорах целесообразно предусматривать условия о том, что партнер, получающий такую информацию, обязан использовать ее конфиденциально, не разглашая ее и не передавая другим лицам.
Сведения, которые разглашены и стали общедоступными, не могут составить предмета служебной и коммерческой тайны.
8. Правовые вопросы рекламы на теле-видении и радио
Эти вопросы регулируются, в основном, федеральным законом "О рекламе" от 14 июня 1995 г. (СЗ РФ, 1995, N 30, ст. 2864).
Указанный закон имеет чрезвычайно важное значение для телевидения и радио и заслуживает внимательного изучения.
Сам закон — довольно компактный, он насчитывает всего 33 статьи; к тому же статьи 12—15 не имеют отношения к телевидению и радио.
8.1. Понятие рекламы
В ст. 2 закона реклама определяется как информация, которая имеет своим адресатом неопределенный круг лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к определенному физическому или юридическому лицу, либо к определенным товарам (в это понятие включаются также работы и услуги), идеям и начинаниям, и способствовать реализации этих товаров, идей и начинаний.
Это определение рекламы (мы постарались дать его максимально близко к тексту закона) — далеко от совершенства: буквальное прочтение его заставляет включить в понятие "рекламы" любую положительную информацию о физическом или юридическом лице. Но такое буквальное прочтение этого определения является неточным. На самом деле реклама это только такая информация, которая влияет или может влиять на рынок товаров, работ и услуг.
В связи с этим следует обратить внимание на текст, содержащийся в пункте 1 ст. 5 закона. Здесь указывается, что рекламой является "целенаправленное обращение внимания потребителей на конкретную марку (модель, артикул) товара, либо на изготовителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним". Вот из этих двух определений закона и складывается понятие рекламы.
8.2. Правовой режим рекламы
Закон устанавливает особый правовой режим рекламы. Он заключается в следующем:
1). Реклама должна быть отделена от иного материала.
2). Объем и использование рекламы ограничиваются.
3). Устанавливаются запреты на отдельные виды и формы рекламы.
Правовой режим рекламы очень сложный. К тому же он изложен в законе не идеальным образом. Приводимые ниже сведения имеют своей целью дать общее представления об этом режиме и облегчить последующее обращение к закону о рекламе.
8.2.1. Выделение рекламы
Реклама должна быть распознаваема без специальных знаний и без применения технических средств именно как реклама в момент ее представления. Это может быть сделано, в частности, путем пометки "на правах рекламы" (п. 1 ст. 5 закона).
Закон запрещает использовать "невыделенную" рекламу; однако последствия такого использования законом не предусмотрены.
8.2.2. Ограничения использования рекламы
Эти ограничения состоят в следующем (ст. 11 закона):
1) детские и религиозные передачи нельзя прерывать рекламой;
2) образовательные передачи можно прерывать рекламой, но не свыше одного раза на каждые 15 минут передачи, причем реклама не может длиться более 45 секунд;
3) радиопостановки и художественные фильмы можно прерывать рекламой лишь с согласия правообладателя;
4) нельзя прерывать рекламой транслируемые в прямом эфире передачи, подпадающие под перечень, установленный законом "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации";
5) нельзя прерывать рекламой передачи, продолжительность которых менее 15 минут;
6) передачи продолжительностью от 15 до 60 минут могут быть прерваны рекламой максимум дважды.
Реклама в виде наложений, в том числе способом "бегущей строки" не может превышать по размеру 7% площади кадра.
Наконец, важное значение имеет указание Закона (п. 3 ст. 11) о том, что повторная реклама одного и того же товара, а также повторная реклама одного рекламодателя в течение любых 60 минут эфирного времени может осуществляться лишь один раз; при этом общая продолжительность всей такой рекламы не может быть более двух минут. Закон поясняет, что это ограничение касается только радио- и телепрограмм, выходящих на одной частоте вещания; иными словами это ограничение применяется для каждой частоты вещания по отдельности.
В тех случаях, если каждое отдельное рекламное сообщение занимает большое время (относительно общего времени вещания), то должно учитываться следующее ограничение: реклама не должна превышать 25% суточного объема вещания (п. 4 ст. 11 Закона). Это ограничение не распространяется, однако, на радио- и телепрограммы, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера: в последних объем рекламы может превышать 25% суточного объема вещания.
8.2.3. Ограничение рекламы на телевидении и радио
Некоторые виды рекламы на телевидении и радио запрещены вообще или могут применяться только в ограниченных пределах (ст. 16 Закона). Прежде всего, следует учитывать, что на телевидении и радио совершенно запрещена реклама алкогольных напитков, табака и табачных изделий (п. 2 ст. 33 Закона).
На телевидении и радио запрещена также реклама медикаментов, изделий медицинского назначения, медицинской техники, методов лечения, профилактики, диагностики, реабилитации.
Равным образом запрещена на телевидении и радио реклама лекарственных средств, отпускаемых по рецептам врача, а также реклама изделий медицинской техники и медицинского назначения, использование которых требует специальной подготовки.
На телевидении и радио не допускается реклама любых видов оружия, вооружения и военной техники, за исключением рекламы разрешенного гражданского оружия. При этом реклама разрешенного гражданского оружия может осуществляться только после 22 часов местного времени (вероятно, до 5 часов утра: см. по этому вопросу по аналогии Закон о средствах массовой информации, статья 37).
8.3. Общие требования к форме и содержанию рекламы
8.3.1. Язык, на котором дается реклама
Реклама на территории России должна распространяться на русском языке. Кроме того, она может дополнительно распространяться на государственном языке соответствующей республики и (или) на родном языке народа Российской Федерации.
Однако, если радиовещание или телевизионное вещание осуществляется исключительно на государственном языке республики или на родном языке народа РФ, то употребление русского языка не обязательно.
Кроме того, в исключение из приведенных выше правил о языке, зарегистрированные в России товарные знаки могут использоваться в рекламе в том виде, как они зарегистрированы, т.е. без перевода (ст. 5).
Однако на практике зарегистрированные товарные знаки часто даются в переводе. Например, дезодорант "Деним" — for the man who doesn’t have to try too hard — дается в переводе "и все в твоей власти".
8.3.2. Содержание рекламы
Закон запрещает распространение любой ненадлежащей рекламы. В это понятие включается, в частности, недобросовестная, недостоверная, неэтичная и заведомо ложная реклама.
Недобросовестной является реклама, если она:
1) дискредитирует лиц, не пользующихся рекламным товаром;
2) некорректно сравнивает рекламируемый товар с товарами других лиц;
3) содержит высказывания или вызывает образы (идеи), которые порочат честь, достоинство, деловую репутацию конкретного конкурента или конкурентов вообще;
4) вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара одним из следующих двух способов:
— посредством подражания другому товару (различные имитации, копирования), либо
— посредством злоупотребления доверием физических лиц или в связи с недостатком у них опыта; в частности, вводить потребителя в заблуждение может и отсутствие в рекламе части существенной информации.
Недостоверной является реклама, содержащая сведения, не соответствующие действительности.
Полный перечень сведений, наличие которых в рекламе делает рекламу недостоверной, содержится в ст. 7 Закона. В этот перечень, в частности, включаются не соответствующие действительности сведения:
— о природе, составе, способе, дате изготовления, потребительских свойствах товара, о наличии у товара сертификата;
— о стоимости (цене) товара в момент распространения товара;
— о дополнительных условиях оплаты товара, условиях доставки, обмена, ремонта товара;
— о наличии патентов на товар, прав на товарный знак, авторских прав;
— о наличии медалей, призов, дипломов и иных наград.
Ссылки в рекламе, содержащие слова "самый", "наилучший", "абсолютный", "единственный", "только", а также другие подобные термины в превосходной степени, представляют собой недостоверную рекламу, если они не могут быть подтверждены документально.
Неэтичной является реклама, которая нарушает общепринятые нормы гуманности и морали. Это нормы, перечисленные в ст. 8 Закона. В частности, неэтичной является реклама, в которой:
— употребляются оскорбительные слова, сравнения, образы в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений граждан;
— порочатся государственные символы России или иного государства;
— порочатся какие-либо граждане или организации или какая-либо деятельность, профессия, товар.
Заведомо ложной является реклама, которая умышленно вводит в заблуждение потребителей рекламы.
Закон содержит важные правила защиты интересов семьи и несовершеннолетних при распространении рекламы (ст. 20). В частности, реклама не должна дискредитировать родителей и воспитателей; не должна внушать непосредственно несовершеннолетним, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемые товары; не должна внушать несовершеннолетним чувство преимущества обладателей рекламируемых товаров над другими лицами, не должна создавать у несовершеннолетних искаженного представления о стоимости рекламируемого товара, о его доступности любой семье (например, путем указаний, что товар стоит "всего", "только" и т.п.).
Термин "несовершеннолетние" в данной статье, конечно, относится и к малолетним.
Телевещательные и радиовещательные организации помещают рекламу по заключаемым ими договорам, причем содержание, объем, время помещения ими рекламы определяются ими по своему усмотрению (но, разумеется, так, чтобы при этом не нарушалось законодательство).
Однако, вопрос о помещении социальной рекламы решается несколько иначе (ст. 18). Социальной считается реклама, которая выражает общественные или государственные интересы и направлена на достижение благотворительных целей. В ней не должны упоминаться предприниматели, а также конкретные виды (марки, модели) товаров.
Рекламораспространители — вещатели обязаны давать социальную рекламу в пределах 5% эфирного времени, занимаемого ими фактически под рекламу. При этом рекламодатели социальной рекламы могут дать вещателям обязательные для последних указания о времени размещения социальной рекламы; однако, такие указания должны быть даны не позднее чем за один месяц до показа рекламы.
Материалы прошедшей в эфир рекламы должны храниться в течение одного года со дня последнего распространения рекламы (ст. 21).
9. Правовые вопросы недобросовестной конкуренции
В соответствии с законом РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991г. (в редакции закона от 25.05.95г.) не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
— распространение ложных, неточных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
— введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;
— некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;
— продажа товаров с незаконным использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;
— получение, пользование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца (статья 10).
В законе о конкуренции понятие "товар" охватывает любые продукты деятельности (включая работы и услуги), предназначенные для продажи или обмена.
Закон о конкуренции, запрещая недобросовестную конкуренцию, определяет ее как любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить (или причинили) убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.
Защита против действий, представляющих собой акты недобросовестной конкуренции, может производиться следующими двумя способами:
1. Путем обращения в Государственный антимонопольный комитет РФ или в его территориальное управление с заявлением, содержащим просьбу вынести предписание о запрете (пресечении) актов недобросовестной конкуренции и о наложении административных штрафов на руководителя организации или на саму организацию-нарушителя, либо
2. путем подачи иска в арбитражный суд с требованием о запрете актов недобросовестной конкуренции и о взыскании убытков с организации-нарушителя.
10. Международные конвенции по авторскому праву и смежным правам
10.1. Потребность международно-правовой охраны и принципы такой охраны
Как Российское законодательство об авторском праве, так и все законодательства в этой области зарубежных стран являются территориально ограниченными. Они действуют только на территории той страны, которая их приняла: российский закон не действует на территории Белоруссии и Франции, и наоборот.
К тому же следует добавить, что все национальные законы по авторским и смежным правам установили в отношении иностранных произведений и иностранных объектов смежных прав следующий принцип: национальное законодательство не распространяется на произведения и объекты смежных прав, которые впервые были опубликованы за рубежом. Для примера: российское национальное право не охраняет ни авторских, ни смежных прав на радио- и телепередачи Великобритании. Равным образом, национальное право Великобритании не предоставляет охраны российским теле- и радиопрограммам, которые идут в эфир с территории России.
В связи с этим охрана таких произведений и объектов смежных прав обеспечивается только посредством международных договоров по авторскому праву и смежным правам. Несмотря на значительные различия, которые существуют между этими договорами, в их основе лежит один общий принцип: признание на своей территории авторских (или смежных) прав на произведения иностранных авторов (и владельцев смежных прав).
Обычно этот принцип сочетается с принципом национального режима и формулируется следующим образом:
Иностранные авторы и иные владельцы авторских прав, впервые опубликовавшие свои произведения за рубежом, пользуются охраной на эти произведения на территории другой страны, заключившей международный договор; при этом им предоставляется такая охрана, которая обеспечивается авторам этой страны.
Разумеется, что все международные договоры по авторским и смежным правам основаны на принципе взаимности — "ты — мне, я — тебе". Поэтому, например, Россия, вступая в любое соглашение по авторскому праву, не только обеспечивает охрану произведениям российских авторов в соответствующих зарубежных странах, но и вынуждена одновременно предоставлять охрану на территории России иностранным произведениям.
Международные договоры по авторскому праву и смежным правам бывают двух видов — двусторонние и многосторонние. Последние обычно именуются международными конвенциями.
Двусторонних договоров по авторскому праву заключено очень много. Только Россия имеет свыше десятка таких договоров. Исторически они возникли раньше, чем международные конвенции.
Тем не менее, главенствующую роль играют в настоящее время международные конвенции по авторскому праву и смежным правам.
Международные конвенции, кроме вышеупомянутого принципа обеспечения национального режима, содержат также нормы материального права: они устанавливают некоторые правила охраны иностранных произведений.
Самое распространенное из этих правил — правило о сроке охраны произведений (например, "произведения охраняются в течение всей жизни автора плюс 25 лет после его смерти").
Имеются и другие материально-правовые нормы, зафиксированные в международных конвенциях. Все они выступают как минимальные нормы; иными словами — права, предоставляемые в соответствии с этими нормами авторам и другим правообладателям, могут быть расширены (увеличены) национальными законами, но не могут быть сужены (уменьшены).
10.2. Всемирная конвенция об авторском праве
Известна также под названием Женевская конвенция или Универсальная конвенция (английский термин — The Universal Copyright Convention — UCC).
Была подписана в 1952 г.; вступила в силу в 1955г. Россия считается ее участницей с 27 мая 1973 г. В конвенции участвуют свыше 100 стран мира.
На основе этой конвенции в зарубежных странах охраняются произведения российских авторов, впервые опубликованные в России (СССР) после 26 мая 1973 г.
Ранее опубликованные произведения российских авторов на основе этой конвенции в зарубежных странах не охраняются.
В нескольких странах, участвующих в этой конвенции, российские произведения получают охрану лишь в том случае, если на них поставлен знак охраны авторского права. В остальных странах конвенции охрана возникает без соблюдения формальностей.
10.3. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
Была заключена в 1886 году. В настоящее время в конвенции участвуют свыше 100 стран. Россия является участницей этой конвенции с 13 марта 1995 года и охраняет на основе этой конвенции иностранные произведения, впервые опубликованные за рубежом после 12 марта 1995 года. Однако большинство стран, участвующих в этой конвенции, охраняют на территории своих стран все российские произведения, авторы которых еще живы или хотя и умерли, но менее 50-ти лет тому назад.
Охрана российских авторских произведений на основе этой конвенции осуществляется без каких бы то ни было формальностей.
Конвенция предусматривает, что все ее участники должны охранять кинематографические произведения, а также произведения, выраженные способом, аналогичным кинематографии.
В соответствии с конвенцией страны-участницы вправе предусмотреть, что авторские права на кинематографические произведения, закрепляются за изготовителем кинопроизведения.
Конвенция допускает, что срок охраны авторских прав на кинематографическое произведение истекает через 50 лет с даты первой его публичной демонстрации, либо с даты создания произведения (если оно в течение 50 лет после создания не было опубликовано).
10.4. Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций
Известна также под названием Римской конвенции. Заключена в 1961 году. Участвуют в конвенции свыше 30 стран. Россия в этой конвенции не участвует.
Конвенция предусматривает охрану трех категорий смежных прав: права артистов-исполнителей; права производителей фонограмм; права вещательных организаций на эфирные программы. Срок охраны этих объектов по конвенции — 20 лет с момента первой фиксации (для фонограмм и исполнителей) или первой передачи в эфир.
При присоединении к конвенции не возникает обязанности применять охрану в отношении исполнителей, передач в эфир или фиксаций фонограмм, которые имели место до даты присоединения к конвенции.
10.5. Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм
Известна также как Женевская конвенция. Заключена в 1971 году. В ней участвует свыше 50 стран. Россия вступила в эту конвенцию 13 марта 1995 года.
В соответствии с этой конвенцией в России охраняются фонограммы других стран-участниц, которые были записаны за рубежом после 12 марта 1995 года.
Охрана, которая предоставляется на основе этой конвенции российским фонограммам в других странах-участницах, также касается только тех фонограмм, которые были записаны после 12 марта 1995 года.
Конвенционная охрана дает не национальный режим, а более узкую защиту: защиту от копирования фонограмм, от распространения незаконных копий, а также от импорта незаконных копий с целью их распространения.
10.6. Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники
Была подписана в 1974 году в Брюсселе. Участниками являются свыше 50-ти стран, в том числе и Россия.
Конвенция обязывает любую страну-участницу принимать меры по предотвращению распространения на своей территории или — со своей территории несущих программы сигналов распространяющим органом, для которого сигнал, переданный на спутник, не предназначен.
Конвенция имеет, таким образом, довольно узкое значение.